Договор комиссии: особенности действия и заключения
Например, компания хочет продать большое количество товара через маркетплейс или открыть торговое представительство в другом городе или регионе. В таких случаях целесообразно найти посредника и заключить с ним договор комиссии.
Это позволит избежать необходимости вкладывать собственные ресурсы в организацию складов и магазинов, а также нанимать дополнительных сотрудников. Однако при подписании договора следует помнить о некоторых важных моментах.
Договор комиссии. Какой он?
Вопросы, связанные с содержанием и заключением договоров комиссии, регулируются статьёй 990 Гражданского кодекса Российской Федерации.
С юридической точки зрения, договор комиссии — это соглашение между физическими или юридическими лицами. В рамках этого соглашения одна сторона (комитент) поручает другой стороне (комиссионеру) совершить определённое действие, например, продать партию товара.
Заказчик услуги становится комитентом, а посредник, выполняющий работу — комиссионером. Важно отметить, что комиссионер действует в своих интересах. Например, если комиссионер продаёт крупную партию мебели оптом, в накладной будет указано его название или фамилия, несмотря на то, что мебель фактически принадлежит комитенту. При этом комитент может даже лично участвовать в переговорах с конечным покупателем.
Комитент может поручать комиссионеру только совершение сделок. Основанием для этого служит статья 153 Гражданского кодекса Российской Федерации. Под сделкой в данном контексте понимаются определённые действия, позволяющие установить, изменить или прекратить определённые права и обязанности. Например, комиссионер может продавать товар комитента, что будет считаться сделкой.
Однако поручить комиссионеру сдавать купленное помещение в аренду уже нельзя, поскольку это не относится к сделкам.
Договор комиссии имеет сходство с агентскими и поручительскими договорами, но также имеет и существенные отличия.
Чем договор комиссии отличается от агентского?
Если комитенту разрешено заниматься только сделками, то для агента эти ограничения не действуют. Он может не только поставлять товар уже имеющимся клиентам, но и искать новых, а также принимать платежи в пользу своего принципала. Агент может представлять интересы своего принципала не только в торговых делах, но и в других сферах, например, при рассмотрении споров в суде — арбитражном или общей юрисдикции.
Если компании нужен посредник именно для продажи товаров, то целесообразно заключить договор комиссии. Если же заказчику (принципалу) требуется более широкий спектр услуг, то можно обратиться к агенту. В таком случае срок действия договора не ограничивается, но за сторонами остаётся право заявить о его расторжении.
Чем отличаются договоры комиссии и поручения?
Если компании-заказчику нужно выполнить определённый объём юридических действий, то можно заключить договор поручения. Например, если в компании нет главного бухгалтера для подготовки и сдачи отчётности, она может найти бухгалтера на аутсорсинге и заключить с ним договор поручения.
Заказчик услуги (наниматель) по такому договору будет выступать в роли доверителя, а тот, кто выполняет поручения — поверенным. Поверенный действует не от своего имени, а представляет своего доверителя. Наниматель и исполнитель могут расторгнуть договор по своему усмотрению.
Назначение договора комиссии
Договоры комиссии обычно заключаются с продавцами. Производитель или импортёр не тратит ресурсы на открытие собственных торговых точек, а находит комиссионеров, которые занимаются продажей товаров, поставляемых им. За свои услуги комиссионеры получают плату, которая обычно составляет процент от продаж.
Договоры комиссии используются в различных ситуациях, например:
— компания-производитель только начинает свою деятельность. Торговля на условиях комиссии позволяет ей увеличить клиентскую базу и привлечь внимание к своей продукции;
— продавец планирует выйти со своим товаром на маркетплейс, но не уверен в его востребованности;
— продажа квартиры через риэлтора, но этот вариант выбирают только в том случае, если покупатель уже есть и нужно провести сделку. Чаще с риэлторами работают по агентским или поручительским договорам.
В какой форме заключают комиссионный договор
Для договора комиссии требуется простая письменная форма. При этом не обязательно обращаться к нотариусу для его заверения. Это следует из пункта 2 статьи 990 Гражданского кодекса Российской Федерации. Срок действия договора определяется сторонами, он может быть как срочным, так и бессрочным.
Содержание договора комиссии не регламентировано законом. Оно зависит от того, какие именно действия поручаются комиссионеру. Если речь идёт о продаже, в соглашении можно указать возможные дополнительные услуги. Например, если заказчик доверяет комиссионеру продать недвижимость, он может потребовать, чтобы все договоры с покупателями подписывались в присутствии нотариуса.
Что нужно указать в заключаемом договоре?
Как уже было сказано, комитент и комиссионер сами определяют содержание договора комиссии. Единственное обязательное условие — это обозначение предмета договора. Без этого договор считается незаключённым.
Если стороны не оговорят иные условия договора, при разрешении споров они будут ориентироваться на положения Гражданского кодекса Российской Федерации.
Специалисты рекомендуют при заключении договора комиссии учитывать несколько важных моментов.
Предмет договора
Здесь необходимо максимально точно определить, что именно должен делать комиссионер. Например, продавать квартиры, булочки или женскую одежду. Это следует из пункта 1 статьи 990 Гражданского кодекса Российской Федерации.
Существенные условия договора
Однако не достаточно просто указать предмет договора. Стороны также должны согласовать, какие именно действия должен выполнять комиссионер. Например, это может быть продажа мебели в розничном магазине или кухонного текстиля через определённый маркетплейс. Комиссионеру можно поручить установку дверных и оконных блоков в новом многоэтажном доме.
Но это не единственные существенные условия. Стороны обязательно согласуют порядок выплаты вознаграждения комиссионеру и его размер. Посредник не будет заинтересован в подписании договора комиссии без согласования условий оплаты.
- Порядок исполнения договора комиссии
В этом пункте договора можно подробно описать действия посредника:
- указать диапазон цен;
- определить места расположения торговых точек;
- уточнить, какие дополнительные услуги может или обязан оказывать посредник покупателям товаров;
- решить, в каких регионах или муниципалитетах может работать посредник и так далее.
Если стороны не обсудят эти моменты, они должны будут руководствоваться сложившимися обычаями делового оборота. Например, если не определить цену реализации, посредник будет ориентироваться на рыночные цены для аналогичного ассортимента. Это основано на статье 992 Гражданского кодекса Российской Федерации.
Формально в договоре можно предусмотреть порядок документооборота. Например, можно указать, что важные моменты, касающиеся ценообразования, объёмов и способа продаж, будут отражены в дополнительных соглашениях или письмах, подписанных руководителями. Однако нельзя полностью игнорировать сложившиеся обычаи делового оборота.
Например, ни в самом договоре, ни в дополнительных соглашениях не указано, что письма можно подписывать электронной подписью. Тем не менее, стороны — комитент и комиссионер — регулярно обменивались накладными, подписанными именно так. В какой-то момент комиссионер перестал платить за полученный товар. Комитент обратился в суд, чтобы взыскать средства. И в большинстве случаев судья примет эти документы к рассмотрению. Это же относится, например, к уведомлениям об изменении цен, порядка расчётов и так далее.
Есть ещё один важный момент. В какой-то момент может оказаться, что посредник не может работать в соответствии с требованиями комитента. Например, цена на аналогичные товары существенно снизилась, а комитент не даёт разрешения на продажу товара по более низким ценам. В этом случае, согласно пункту 1 статьи 995 Гражданского кодекса Российской Федерации, посредник имеет право действовать по своему усмотрению, но при этом не должен вредить заказчику услуги.
- Права и обязанности сторон договора комиссии
По договору у каждой стороны есть определённые права и обязанности. Даже если они не прописаны в договоре, права и обязанности возникают на основании закона.
Например, если посредник покупает что-либо по поручению заказчика, то последний обязан проверить качество оборудования или товаров и сообщить о возможных недостатках или браке. Сроки проверки обычно оговариваются при подписании договора. Это регулируется статьёй 1000 Гражданского кодекса Российской Федерации.
Однако важно понимать, что посредник не несёт ответственности за заводской брак, который невозможно обнаружить при приёмке. Но ему всё равно необходимо передать соответствующую информацию заказчику.
Если исполнение поручения связано с какими-либо расходами (например, перевозка или оплата таможенных пошлин), то комиссионер обязан их оплатить. Кроме того, он получает комиссионное вознаграждение за выполненную работу или оказанные услуги. Это регулируется статьёй 1001 Гражданского кодекса.
Комиссионер передаёт комитенту данные о проданных товарах или других сделках. Он также может включить в отчёты информацию о расходах, понесённых в процессе выполнения поручения. Это предусмотрено статьёй 999 Гражданского кодекса.
Закон не обязывает комиссионера страховать товары или другое имущество, принадлежащее комитенту. Однако такую обязанность можно предусмотреть в договоре. Это регулируется статьёй 998 Гражданского кодекса.
В договоре также можно отдельно указать, обязан ли посредник выполнять все порученные ему задания самостоятельно. Если прямого запрета на такие действия нет, то комиссионер имеет право заключать договоры субкомиссии на основании статьи 994 Гражданского кодекса.
- Порядок расчетов с комиссионером. Выплата вознаграждения
**Вознаграждение и порядок его выплаты**
Размер вознаграждения и условия его выплаты определяются сторонами самостоятельно. Возможно установление авансовых платежей, например, на обустройство торговой точки. Комитент может произвести расчёт как по завершении всех работ, так и после каждой отдельной сделки.
Законодательство не устанавливает единого срока оплаты. В договоре можно указать конкретные даты перечисления средств, временные интервалы или привязку к определённому событию, например, получению комиссионером оплаты за проданные товары с обязательством перевести эти средства комитенту в течение 5 рабочих дней после предоставления отчёта.
Важно отметить, что размер комиссионного вознаграждения и порядок его перечисления не являются существенными условиями комиссионного договора. Если эти моменты не будут официально оговорены, расторжение договора по этой причине будет невозможно. В таком случае выплата вознаграждения производится после завершения всех операций по договору, а его размер определяется средними рыночными ценами на аналогичные услуги. Основание — пункт 3 статьи 424 ГК РФ.
**Разрешение споров и ответственность сторон**
По умолчанию комиссионер не несёт ответственности за срыв сделки, заключённой им по поручению комитента. Однако если в договор будет включено условие о делькредере, то комиссионер обязан предпринять все необходимые меры для завершения сделки. За такие услуги плата взимается по более высокой ставке. Основание — статья 991 ГК РФ.
Комитент и комиссионер определяют цену продажи товаров. В случае нарушения комиссионером договорённостей он компенсирует комитенту разницу в цене. Исключение составляют ситуации, когда необходимо выбирать между снижением цены и существенными убытками, но наличие таких обстоятельств нужно доказать. Основание — статья 995 ГК РФ.
При расторжении договора в определённый срок комиссионер возвращает товары (или иное имущество) и перечисляет деньги за завершённые сделки.
У комитента также есть обязанности. Например, если он задерживает перечисление комиссионного вознаграждения, с него можно взыскать проценты за пользование чужими денежными средствами. Если размер неустойки не указан в договоре, комиссионер может начислить её в соответствии со статьёй 395 ГК РФ.
**Компенсация убытков**
Из-за различных причин стороны могут нарушить положения договора. В таком случае пострадавшая сторона имеет право на компенсацию:
- реального ущерба в соответствии со статьями 15 и 393 ГК РФ;
- недополученной прибыли, размер которой также можно взыскать в установленном законом порядке. Однако стороны могут указать в договоре, что такой вид убытков не подлежит взысканию, или его размер будет ограничен.
Стороны не обязаны ограничиваться только этими моментами. В договоре могут быть прописаны и другие условия, например:
- комитент компенсирует комиссионеру убытки, связанные с отменой поручения, например, если посреднику пришлось выплатить неустойку конечному потребителю товара или услуги;
- сторона имеет право заявить о расторжении договора, если контрагент не исполняет свои обязательства. Это право распространяется как на комитента, так и на комиссионера.
- Начисление процентов на непогашенную сумму
Если одна из сторон задерживает оплату за товар или комиссионное вознаграждение, другая сторона может потребовать уплаты неустойки. В договоре между комитентом и комиссионером может быть указан определённый процент неустойки за каждый день просрочки, например, 0,5%.
Если в договоре не указано иное, при начислении процентов за просрочку платежей следует руководствоваться статьёй 395 Гражданского кодекса Российской Федерации. В этом случае пострадавшая сторона может рассчитывать только на 1/150 ключевой ставки Центрального банка за каждый день просрочки.
Выплата неустойки
Проблемы между сторонами по договору могут возникнуть не только из-за задержки платежей. Могут возникнуть и другие спорные ситуации. Например, комиссионер может продать товар по цене ниже установленной, но не сообщить об этом комитенту. В этом случае комитент может потребовать уплаты неустойки на основании пункта 1 статьи 330 Гражданского кодекса Российской Федерации. Однако для этого необходимо подтвердить, что комиссионер действительно нарушил положения заключённого договора.
Важно отметить, что в договоре можно предусмотреть отдельный пункт о выплате неустойки. Однако формулировки должны быть чёткими. Нельзя начислить неустойку только на том основании, что вторая сторона «не выполнила условия договора». Это противоречит пункту 1 статьи 331 Гражданского кодекса Российской Федерации. Например, можно предусмотреть выплату неустойки, если:
* посредник нарушает сроки перечисления средств за проданные товары;
* поставщик не соблюдает график отгрузки продукции и т. д.
Выделяют два формата неустойки:
* штрафы;
* пени.
Штраф начисляется разово за определённое действие или бездействие. Чтобы иметь возможность использовать этот вариант наказания, необходимо оговорить все возможные ситуации. Например:
* комиссионер обязан продавать товары самостоятельно, а он привлекает к этой работе сторонних исполнителей. В этом случае штраф составит 1% от суммы реализации;
* комитент в установленные сроки не подтвердил факт получения заказанного оборудования. В этом случае штраф составит 10% от стоимости покупки.
Пени в качестве наказания используются при длящихся нарушениях, например, при задержках с оплатой как с одной, так и с другой стороны. В большинстве случаев пени начисляются в процентах от неоплаченной суммы.
Срок действия комиссионного договора
Комиссионный договор может быть как срочным, так и бессрочным. Выбор варианта зависит от сторон. Однако следует учитывать, что способы расторжения соглашения будут существенно различаться. Это следует из пункта 2 статьи 990 Гражданского кодекса Российской Федерации.
Внесение изменений в комиссионный договор. Порядок расторжения
Планы каждой из сторон, участвующих в договоре комиссии, могут измениться. В такой ситуации договор можно расторгнуть или внести в него изменения. Обычно это делается по взаимному согласию сторон. Другие варианты могут быть предусмотрены непосредственно в договоре или законодательстве.
Изменения могут быть разного характера:
* комиссионер может передать на реализацию другой товар;
* может измениться характер оказываемых услуг;
* может измениться периодичность предоставления отчётов и перечисления средств за проданный товар.
Отчет комиссионера
Миссионер, получивший товары для продажи, фиксирует информацию о количестве и цене в отчёте. Этот документ является обязательным при работе по договору комиссии. В самом договоре можно не делать на это ссылку. Точное содержание отчёта согласовывают стороны.
Комитент (заказчик) имеет право не согласиться с данными отчёта и направить комиссионеру (исполнителю) свои замечания в течение определённого срока, который указывается в договоре. Если стороны не договорились о сроке, то комитенту на проверку отчёта даётся 30 дней. Если за это время заказчик не сообщил о своих претензиях и не выявил недочётов, то комиссионер может считать отчёт принятым.
Отражение комиссионной торговли в бухгалтерском и налоговом учёте
Обе стороны обязаны отражать сделки, связанные с договором, в налоговом учёте. В бухгалтерском учёте это зависит от того, какую систему налогообложения выбрала каждая из сторон. Физические лица — исполнители — не ведут бухгалтерский учёт.
Что нужно знать посреднику при расчете налогов и ведении учета?
**Комиссионное вознаграждение и налогообложение**
Комиссионное вознаграждение — это доход, с которого необходимо платить налоги. Это также относится к сверхприбыли, например, когда товар продаётся по цене выше запланированной.
Однако, есть нюансы, зависящие от системы налогообложения:
* Если посредник выбрал общую систему налогообложения (ОСНО), то с полученного вознаграждения придётся исчислить и уплатить в бюджет НДС.
* Если посредник работает на упрощённой системе налогообложения (УСН), то комиссионное вознаграждение нужно внести в книгу учёта доходов и расходов (КУДИР) и учесть при расчёте единого налога.
Отдельно стоит сказать о суммах, поступающих от комитента для компенсации понесённых расходов. Обычно эти суммы не принимают к зачёту, ни как доходы, ни как расходы. Однако, если исполнитель выбрал вариант УСН «Доходы минус расходы», он может уменьшить налоговую базу на ту часть затрат, которую не компенсирует комитент. Для этого необходимо иметь подтверждающие документы, основанные на статье 252 Налогового кодекса Российской Федерации.
Если посредник является юридическим лицом, ему необходимо вести бухгалтерский учёт. К учёту принимаются:
* Ценности, поступившие от комитента, за исключением продаваемых товаров.
* Суммы задолженностей: его клиентов за отгруженные товары и его собственную перед комитентом.
* Суммы, получаемые в качестве премии за выполнение поручений.
* Понесённые затраты.
* Суммы начисленных налогов.
Продукция, поступившая на реализацию, принимается к учёту, но для её отражения используется забалансовый счёт 004. Это основано на пункте 1 статьи 996 Гражданского кодекса Российской Федерации.
Что нужно знать комитенту при работе по договору комиссии?
Комитент учитывает в налоговой базе все суммы, полученные от комиссионера. Важно отметить один момент: если товар был продан по цене выше запланированной, то комитент включает в свой доход всю полученную сверхплановую прибыль, независимо от того, как она была распределена между сторонами по договору.
Однако комитент также может уменьшить свою налоговую базу (при общей системе налогообложения или УСН «Доходы минус расходы») на следующие суммы:
* вознаграждение посредника или исполнителя;
* часть сверхплановой прибыли, оставшаяся у комиссионера;
* суммы, перечисленные комиссионеру для оплаты необходимых расходов.
Если комитент является юридическим лицом, он ведёт бухгалтерский учёт. На балансовых счетах отражаются:
* продукция, переданная на комиссионную торговлю;
* выручка, полученная от комиссионера;
* затраты, связанные с реализацией товаров.
Короткие выводы
**Договор комиссии: основные моменты**
Договор комиссии — это соглашение между двумя сторонами: комитентом и комиссионером. Комиссионер — это посредник, который действует от имени комитента и в его интересах. Он может быть как физическим, так и юридическим лицом.
Основная цель комиссионного договора — совершение сделок в интересах комитента. Например, покупка или продажа товаров.
В договоре комиссии обязательно должен быть указан предмет договора. Это означает, что необходимо чётко определить, какие именно действия должен совершить комиссионер в интересах комитента. Без этого договор будет считаться незаключённым.
За свою работу комиссионер получает вознаграждение. Размер вознаграждения может быть определён в договоре или не оговариваться вовсе. В последнем случае комиссионер может рассчитывать на оплату после выполнения поручения в полном объёме. При этом стоимость услуг обычно определяется исходя из средних цен на рынке.
По умолчанию комиссионер не несёт ответственности за исполнение обязательств конечными потребителями. Однако это ограничение можно обойти, включив в договор условие о делькредере. В этом случае размер вознаграждения комиссионера будет увеличен.
Комиссионер обязан отчитываться перед комитентом о своей работе. Комитент имеет определённый срок на проверку отчёта и предоставление замечаний. Если срок проверки не указан в договоре, комитенту даётся максимум 30 дней на эту процедуру.
Стороны могут согласовать порядок внесения изменений в договор или его расторжения. Если эти моменты не отражены в контракте, вопросы расторжения или изменения решаются соглашением сторон.
Комитент имеет право расторгнуть соглашение в одностороннем порядке. Также у него есть право отменить уже выданное поручение. Если срок действия договора не оговорен, то у комиссионера есть право расторгнуть его. Однако если заключённый договор относится к срочным, то комиссионер не может самостоятельно заявлять о его расторжении.
Если у вас остались вопросы, пишите на https://myjus.ru и наши специалисты ответят на все ваши вопросы. Консультация бесплатная!