Франшизы набирают популярность. Что нужно знать при покупке сейчас
2022 год стал периодом значительных изменений в российской бизнес-сфере. Многие крупные зарубежные компании покинули рынок, что создало возможности для новых игроков.
Среди них есть как добросовестные компании, так и те, кто может обмануть. Поэтому тем, кто планирует приобрести франшизу, рекомендуется тщательно изучить договор. В нём должен быть пункт о том, что действия франчайзера не нарушают права на объекты интеллектуальной собственности.
Уход зарубежных брендов вызвал разные реакции среди жителей России. Некоторые расстроились из-за невозможности покупать любимые товары, в то время как другие считают, что это даёт шанс отечественным производителям увеличить свою долю на рынке и привлечь больше клиентов.
Один из способов достичь этой цели — приобретение франшизы. Франчайзер уже заявил о себе, разработав фирменный стиль, технологии производства, стандарты обслуживания клиентов и так далее.
Франчайзинг в России. Что изменилось с началом СВО
Февраль 2022 года стал временем кардинальных изменений в России. Крупные зарубежные бренды начали уходить с российского рынка, что привело к снижению спроса на франшизы. В сравнении с предыдущими периодами, количество заявок на франшизы уменьшилось на 40%.
Однако уже к июню 2022 года ситуация кардинально изменилась. По сравнению с данными за июнь 2021 года, количество заявок на франшизы выросло на 45%. Эксперты считают, что причиной такого резкого роста спроса на франшизы стал именно уход иностранных компаний.
Некоторые новички рынка также предлагают купить франшизу. Однако нет ясности, насколько востребованной будет их продукция. Кроме того, на продажу выставлены франшизы уже действующих компаний, которые заявили о своём ребрендинге. К такому бизнесу больше доверия, так как есть вероятность, что клиенты и в дальнейшем будут выбирать его продукцию или услуги.
Российские компании всё чаще решают вопросы масштабирования бизнеса за счёт продажи франшиз. Некоторые специалисты в сфере интеллектуальных прав полагают, что настоящий всплеск интереса к покупке франшиз ещё впереди. После февраля 2022 года многим бизнесменам приходится полностью перестраивать логистические цепочки и искать новых поставщиков комплектующих и материалов. По разным оценкам, на решение всех этих задач потребуется примерно год. И только после этого можно будет говорить о построении и развитии франчайзинговых сетей.
Что нужно знать о франчайзинге в России: как заключать договоры, каких рисков стоит опасаться
В Гражданском кодексе РФ и других нормативных актах не содержится подробного описания договора франчайзинга. Однако стороны могут руководствоваться положениями главы 54 ГК РФ, касающимися коммерческой концессии.
В этом случае сторонами сделки являются правообладатель и пользователь. Правообладатель обладает правами на товарный знак и другие объекты интеллектуальной собственности, которые он может передать пользователю за определённую плату.
Концессия предполагает передачу пользователю инструкций, бренбука и другой документации, необходимой для работы франчайзи. После заключения договора коммерческой концессии его необходимо зарегистрировать в Роспатенте.
Однако покупатели часто не уделяют должного внимания проверке необходимых документов и выбору франчайзи. Кроме того, многие франчайзеры и франчайзи теряют деньги из-за следующих ошибок:
* Подписание договора без тщательного изучения его условий.
* Отсутствие регистрации договора в Роспатенте.
* Отсутствие конкретных указаний на места, где франчайзи может открывать магазины или предоставлять услуги.
* Неурегулированные вопросы, связанные с развитием бренда.
* Отсутствие срока действия договора и оснований для его досрочного расторжения.
* Непредоставление информации о передаваемых активах, таких как право использования товарного знака. Без этой информации договор концессии не может быть заключён.
* Неполный объём прав, получаемых франчайзи. Например, франчайзер не указывает, может ли покупатель франшизы создавать свой сайт, группы в соцсетях и т.д.
* Отсутствие ограничений для франчайзи относительно возможного будущего сотрудничества с конкурентами.
Показательным примером является дело № А71-13420/2020. В этом случае ООО и ИП заключили договор концессии. Однако франчайзер не только не открыл необходимое количество студий, но и сотрудничал с конкурирующими структурами. Кроме того, он передал полученные в рамках договора ноу-хау постороннему лицу.
В соответствии с договором штраф за каждое нарушение составлял 1 млн рублей. Франчайзер заявил о невозможности работать в таких условиях и потребовал выплатить штраф в размере 1 млн рублей. Однако после расторжения договора франчайзи продолжал использовать переданные ему технологии и оказывать аналогичные услуги. Более того, бывший франчайзер сам обратился в суд с требованием признать незаконным пункт ранее заключённого договора о запрете на работу у конкурентов.
Стороны прошли суды первой, апелляционной и кассационной инстанций. В удовлетворении иска было отказано как франчайзеру, так и франчайзи. Основная мотивация заключалась в том, что факт нарушения относится к времени, когда договор франшизы уже был расторгнут.
Спор также рассматривался экономической комиссией Верховного Суда РФ. На этом этапе было решено вернуть дело в первую инстанцию на повторное рассмотрение. Судьи Верховного Суда РФ отметили, что в договор изначально вносились пункты, касающиеся запрета на работу у конкурентов. При этом запрет действовал и после расторжения договора, а за его нарушение полагался штраф.
В результате повторного изучения материалов дела первая инстанция признала, что франчайзи-нарушитель обязан уплатить штраф в размере 1 млн рублей. Получатель штрафа — франчайзер.
Чем опасна покупка франшизы у новых компаний
Сотрудничество в вопросах масштабирования бизнеса с новыми компаниями может быть связано с определёнными рисками. Например:
* Франчайзер не обладает всеми необходимыми правами на объекты интеллектуальной собственности. Он может ещё не пройти все процедуры регистрации, предусмотренные законодательством.
* Франчайзер — новичок на рынке — может использовать права на объекты интеллектуальной собственности, принадлежащие третьим лицам. Например, он сам был покупателем франшизы. Первоначальный продавец ушёл с российского рынка, и теперь бывший франчайзи решил присвоить себе права на объекты интеллектуальной собственности. Он продолжает производить те же товары и работать с прежними технологиями.
Юристы отмечают, что в последние годы в России в суды стали поступать иски от бывших франчайзеров, которые недовольны тем, что после расторжения договоров фрайчайзи продолжают использовать переданные им торговые марки и другие активы. Российские предприниматели массово ссылаются на то, что правообладатели злоупотребляют своими правами при расторжении договоров. О формировании определённой практики по делам подобного рода говорить пока рано, но в некоторых делах судьи уже поддержали позицию франчайзеров.
Важно отметить, что и до 2022 года случались ситуации, когда франчайзи не желали добровольно возвращать полученные после заключения сделки объекты интеллектуальной собственности. Франчайзерам и ранее приходилось отстаивать свои права в судебном порядке, как это было в делах № А56-19855/2021 и № А40-262606/2020.
Чтобы все стороны по договору могли защитить свои права, рекомендуется включить в соглашение заверения франчайзера. Это подтверждение того, что именно он является владельцем всех объектов интеллектуальной собственности, передаваемых франчайзи. Юристы отмечают, что заверения на словах недостаточны, важно включить соответствующие пункты непосредственно в договор.
В 2022–2023 годах возможны ситуации, когда франчайзи поставляет на рынок те же товары, которые ввозятся по параллельному импорту. В таком случае покупка франшизы может привести только к обязанностям перед правообладателем, но не к прибыли.
Какие пункты следует обсудить при заключении договора франшизы?
Чтобы избежать споров и конфликтов в будущем, уже на этапе обсуждения положений договора необходимо:
* определить суммы, которые каждая из сторон должна направить на развитие бренда;
* решить, кто будет заниматься планированием и проведением рекламных кампаний;
* договориться о порядке закупки сырья и комплектующих. Например, франчайзи может сам выбирать поставщиков материалов для работы;
* определиться с форматом и суммой вознаграждения франчайзеру, с учётом нестабильной ситуации на рынке. Лучше всего выбрать вариант с процентом от выручки;
* обсудить возможный запрет на работу в конкурирующих компаниях. Юристы рекомендуют франчайзерам не выбирать вариант с самыми жёсткими ограничениями;
* определить условия для расторжения договора франшизы в одностороннем порядке для обеих сторон;
* предусмотреть гарантии со стороны франчайзера, что он является владельцем всех передаваемых франчайзи объектов интеллектуальной собственности и что ничьи права не были нарушены при заключении сделки;
* оговорить, кто будет оказывать франчайзи необходимую поддержку при продаже активов, включая права на объекты интеллектуальной собственности, третьим лицам.
Особенности продажи франшиз
В России официально нет понятия «договор франшизы», но есть коммерческая концессия и лицензионный договор. В первом случае правообладатель предоставляет второй стороне право использовать свой товарный знак и другие результаты интеллектуальной деятельности (РИД). Франчайзи может работать как под своим, так и под товарным знаком франчайзера. РИД франчайзера нужны для рекламных кампаний и продвижения на рынке.
Лицензионный договор отличается от договора коммерческой концессии тем, что правообладатель не обязан предоставлять франчайзи преимущественное право на продление соглашения по окончании срока действия текущего. Есть также ограничения по конкуренции и формированию ценовой политики, нарушение которых может привести к претензиям со стороны ФАС.
Работа на основе лицензионного договора не всегда выгодна для франчайзи, так как правообладатель может не предоставлять необходимую поддержку. В случае договора коммерческой концессии правообладатель будет субсидиарно с франчайзи отвечать по претензиям, касающимся качества продукции или услуг.
Как проверить контрагента перед покупкой франшизы?
Необходимо убедиться в том, что франшиза действительно работает. Можно найти тех, кто уже приобрёл франшизу, и узнать, какую помощь оказывает франчайзер, какие материалы и техническую поддержку предоставляет.
Также нужно проверить самого правообладателя: по базам арбитражного суда, «Федресурса» и ФССП. Можно запросить выписку из ЕГРЮЛ или хотя бы получить бесплатную выписку на сайте ФНС. Здесь же можно проверить данные бухгалтерского баланса, узнать, сколько лет работает компания, кто является собственником и руководителем и так далее.
Не будет лишней информация о том, какими правами на объекты интеллектуальной собственности располагает франчайзер. Эти данные можно найти на сайте Роспатента.
Однако даже полная проверка не даёт полной гарантии от рисков для франчайзи. Дополнительной гарантией могут стать заверения франчайзера, внесённые в договор.
Если у вас остались вопросы, пишите на https://myjus.ru и наши специалисты ответят на все ваши вопросы. Консультация бесплатная!