1. Как рассчитываются и выплачиваются отпускные?
Статьёй 139 ТК РФ установлено, что:
Средний дневной заработок для оплаты отпусков и выплаты компенсации за неиспользованные отпуска исчисляется за последние 12 календарных месяцев путем деления суммы начисленной заработной платы на 12 и на 29,3 (среднемесячное число календарных дней).
Средний дневной заработок для оплаты отпусков, предоставляемых в рабочих днях, в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, а также для выплаты компенсации за неиспользованные отпуска определяется путем деления суммы начисленной заработной платы на количество рабочих дней по календарю шестидневной рабочей недели.
В коллективном договоре, локальном нормативном акте могут быть предусмотрены и иные периоды для расчета средней заработной платы, если это не ухудшает положение работников.
Таким образом, в коллективном договоре или локальном нормативном акте нельзя прописать условия хуже, чем установленные в ТК РФ и иных подзаконных нормативных актов (Постановления, положения, указы, приказы правительства, министерств).
Порядок расчета среднего заработка также раскрыт и конкретизирован в Положении об особенностях порядка исчисления средней заработной платы (утв.постановлением Правительства РФ от 24 декабря 2007г. №922). https://base.garant.ru/12158040/
В целом, Положение дублирует положения ТК РФ, однако, там раскрываются вопросы исчисления среднего заработка и по другим случаям.
Например: п.5 установлено, что при исчислении среднего заработка из расчетного периода исключается время, а также начисленные за это время суммы, если:
а) за работником сохранялся средний заработок в соответствии с законодательством Российской Федерации, за исключением перерывов для кормления ребенка, предусмотренных трудовым законодательством Российской Федерации;
б) работник получал пособие по временной нетрудоспособности или пособие по беременности и родам;
в) работник не работал в связи с простоем по вине работодателя или по причинам, независящим от работодателя и работника;
г) работник не участвовал в забастовке, но в связи с этой забастовкой не имел возможности выполнять свою работу;
д) работнику предоставлялись дополнительные оплачиваемые выходные дни для ухода за детьми-инвалидами и инвалидами с детства;
е) работник в других случаях освобождался от работы с полным или частичным сохранением заработной платы или без оплаты в соответствии с законодательством Российской Федерации.
п.6. В случае если работник не имел фактически начисленной заработной платы или фактически отработанных дней за расчетный период или за период, превышающий расчетный период, либо этот период состоял из времени, исключаемого из расчетного периода в соответствии с пунктом 5 настоящего Положения, средний заработок определяется исходя из суммы заработной платы, фактически начисленной за предшествующий период, равный расчетному.
п.8. В случае если работник не имел фактически начисленной заработной платы или фактически отработанных дней за расчетный период, до начала расчетного периода и до наступления случая, с которым связано сохранение среднего заработка, средний заработок определяется исходя из установленной ему тарифной ставки, оклада (должностного оклада).
Премии, начисленные в 12-месячном периоде, предваряющем месяц расчета отпускных, необходимо учитывать при определении дохода, задействованного в исчислении среднего заработка, если эти премии предусмотрены действующей системой оплаты труда. Однако процесс включения всей суммы премии или определенной ее части в расчет требует соблюдения ряда правил, зависящих от полной (неполной) отработки периода расчета, совпадения (несовпадения) периода начисления премии с расчетным и учета (не учета) отработанного времени при начислении премии.
п.15. При определении среднего заработка премии и вознаграждения учитываются в следующем порядке:
ежемесячные премии и вознаграждения - фактически начисленные в расчетном периоде, но не более одной выплаты за каждый показатель за каждый месяц расчетного периода;
премии и вознаграждения за период работы, превышающий один месяц, - фактически начисленные в расчетном периоде за каждый показатель, если продолжительность периода, за который они начислены, не превышает продолжительности расчетного периода, и в размере месячной части за каждый месяц расчетного периода, если продолжительность периода, за который они начислены, превышает продолжительность расчетного периода;
вознаграждение по итогам работы за год, единовременное вознаграждение за выслугу лет (стаж работы), иные вознаграждения по итогам работы за год, начисленные за предшествующий событию календарный год, - независимо от времени начисления вознаграждения.
В случае если время, приходящееся на расчетный период, отработано неполностью или из него исключалось время в соответствии с пунктом 5 настоящего Положения, премии и вознаграждения учитываются при определении среднего заработка пропорционально времени, отработанному в расчетном периоде, за исключением премий, начисленных за фактически отработанное время в расчетном периоде (ежемесячные, ежеквартальные и др.).
Если работник проработал неполный рабочий период, за который начисляются премии и вознаграждения, и они были начислены пропорционально отработанному времени, они учитываются при определении среднего заработка исходя из фактически начисленных сумм в порядке, установленном настоящим пунктом.
2. Не пришли отпускные, что делать?
В соответствии со ст.136 ТК РФ: Оплата отпуска производится не позднее, чем за три дня до его начала.
В случае, если в этот период был нарушен, первое, что нужно сделать – это обратиться к Работодателю с заявлением, оформленным в свободной форме, включающем требование выплаты отпускных.
Заявление пишется в 2-х экземплярах, на втором, который остается у Заявителя, ставиться либо штамп о входящем, либо подпись с датой от принимаемого лица. Если же работодатель отказывается принимать подобные заявления, используйте электронные методы отправки, а также в этот же день продублируйте заказным почтовым оправлением с уведомлением.
В случае, если Работодатель игнорирует запрос и деньги так и не перевел, следует обратиться в Государственную инспекцию труда с соответствующим заявлением. Также, помните, что в соответствии со ст. 236 ТК РФ :
При нарушении работодателем установленного срока соответственно выплаты заработной платы, оплаты отпуска, выплат при увольнении и (или) других выплат, причитающихся работнику, работодатель обязан выплатить их с уплатой процентов (денежной компенсации) в размере не ниже одной сто пятидесятой действующей в это время ключевой ставки Центрального банка Российской Федерации от не выплаченных в срок сумм за каждый день задержки начиная со следующего дня после установленного срока выплаты по день фактического расчета включительно.
При неполной выплате в установленный срок заработной платы и (или) других выплат, причитающихся работнику, размер процентов (денежной компенсации) исчисляется из фактически не выплаченных в срок сумм. Размер выплачиваемой работнику денежной компенсации может быть повышен коллективным договором, локальным нормативным актом или трудовым договором Обязанность по выплате указанной денежной компенсации возникает независимо от наличия вины работодателя
3. Можно ли делить отпуск на части и кто может быть инициатором деления?
Статьёй 125 ТК РФ установлено, что по соглашению между работником и работодателем ежегодный оплачиваемый отпуск может быть разделен на части. При этом хотя бы одна из частей этого отпуска должна быть не менее 14 календарных дней.
Отзыв работника из отпуска допускается только с его согласия. Не использованная в связи с этим часть отпуска должна быть предоставлена по выбору работника в удобное для него время в течение текущего рабочего года или присоединена к отпуску за следующий рабочий год.
Не допускается отзыв из отпуска работников в возрасте до восемнадцати лет, беременных женщин и работников, занятых на работах с вредными и (или)опасными условиями труда.
Инициатором деления отпуска на части может быть как работник, так и работодатель, однако, данное условие должно быть подписано обеими сторонами и согласована.
В соответствии со ст. 123 ТК РФ очередность предоставления оплачиваемых отпусков определяется ежегодно в соответствии с графиком отпусков, утверждаемым работодателем с учетом мнения выборного органа первичной профсоюзной организации не позднее чем за две недели до наступления календарного года в порядке, установленном статьей 372 настоящего Кодекса для принятия локальных нормативных актов.
График отпусков обязателен как для работодателя, так и для работника.
О времени начала отпуска работник должен быть извещен под роспись не позднее, чем за две недели до его начала.
Очень хорошая статья по этому вопросу на Гаранте https://www.garant.ru/consult/work_law/1308942/
С точки зрения прямого толкования закона, необходимо, чтобы было прямое согласие Работника на разделение отпуска. Однако, как указано в статье выше, суды и инспекция иногда принимают формальное ознакомление (подпись без выражения несогласия), как факт согласительного документа. Поэтому, видится целесообразным самостоятельно обезопасить себя и своевременно выразить свою волю относительно графика отпусков.
Так как ст. 123 ТК РФ определяет, что очередность предоставления оплачиваемых отпусков определяется ежегодно в соответствии с графиком отпусков, не позднее чем за две недели до наступления календарного года, работникам, у которых есть основания полагать недобросовестность работодателя нужно до двухнедельного срока подать Работодателю заявление, в котором он должен указать ссылку на ст. 125 ТК РФ и выразить свою волю (примерно написать, что в соответствии со ст. 123 ТК РФ график принимается не позднее, чем за две недели. В соответствии со ст. 125 ТК РФ необходимо согласие работника на разделение. Я данного согласия не даю).
4. Можно ли не брать отпуск?
В соответствии со ст. 123 ТК РФ график ежегодных отпусков работников является обязательным как для работника, так и для работодателя. Поэтому не брать отпуск нельзя. Однако, в соответствии со ст. 124:
Ежегодный оплачиваемый отпуск может быть перенесен по соглашению с Работодателем.
В исключительных случаях, когда предоставление отпуска работнику в текущем рабочем году может неблагоприятно отразиться на нормальном ходе работы организации, индивидуального предпринимателя, допускается с согласия работника перенесение отпуска на следующий рабочий год. При этом отпуск должен быть использован не позднее 12 месяцев после окончания того рабочего года, за который он предоставляется.
Запрещается непредоставление ежегодного оплачиваемого отпуска в течение двух лет подряд, а также непредоставление ежегодного оплачиваемого отпуска работникам в возрасте до восемнадцати лет и работникам, занятым на работах с вредными и(или) опасными условиями труда.
Поэтому Работодатель может лишь договориться с Работником и с его согласия выпустить приказ о переносе отпуска в связи с необходимостью.
5. Если заболел в отпуске, то отпуск продлевается или переносится? И что нужно для этого сделать?
Если оформлен больничный, отпуск можно перенести и "отгулять" в другое время или продлить на время болезни сразу после ее окончания (часть 1 статьи 124 ТК РФ).
Если работник примет решение перенести отпуск на другой период, то работодатель обязан внести в график отпусков соответствующие изменения и предоставить отпуск в соответствии с ним. Новый период отпуска определяетсяработодателем с учетом пожеланий работника.
Специалисты портала Онлайинспекция.рф указывают, что заявление о переносе отпуска работник вправе написать либо в период больничного, либо в первый день выхода на работу после больничного.
В соответствии с разъяснениями Роструда, приведенными в письме от 27.12.2007 № 5339-6-1, период отпуска в этом случае удлиняется на число календарных дней не трудоспособности работника.
ФСС, в свою очередь, высказал мнение, что отпуск должен быть продлен на количество календарных дней временной нетрудоспособности (с учетом выходных и праздничных дней), совпавших с периодом отпуска (письмо от 05.06.2007 № 02-13/07-4830).
Однако такая точка зрения представляется не совсем верной. По нашему мнению, правовой смысл нормы части 1 статьи 124 ТК РФ заключается в обеспечении работнику возможности использовать свой отпуск по назначению, под которым принято понимать восстановление трудящимся своих физических и психических сил, израсходованных в течение года
Поскольку очевидно, что в период нетрудоспособности достижение данных целей невозможно, указанный период исключается из числа дней отпуска. Однако, поскольку приведенная гарантия направлена именно на сохранение права работника на отпуск, ее реализация не может приводить к увеличению его продолжительности (определение Суда Ямало-Ненецкого автономного округа от 12.04.2012 № 33-642/2012).
Иное противоречило бы закрепленному в ст. 2 ТК РФ принципу равенства прав и возможностей работников. Это позволяет заключить, что во исполнение части 1 ст. 124 ТК РФ отпуск должен быть продлен только на число тех дней нетрудоспособности, которые совпали с днями самого отпуска.
Нерабочие праздничные дни указаны в части 1 ст. 112 ТК РФ. Нерабочие праздничные дни, приходящиеся на период ежегодного основного оплачиваемого отпуска, в число календарных дней отпуска не включаются (см.часть 1 ст. 120 ТК РФ). Соответственно, дни нетрудоспособности, приходящиеся на нерабочие праздничные дни, не могут быть включены в число дней, на которые должен быть продлен отпуск при возникновении обстоятельств, указанных в части 1 ст. 124 ТК РФ.
6. Если во время отпуска вызвали на работу, то отпуск продлевается или переносится? И что нужно для этого сделать?
В соответствии со ст. 125 ТК РФ: Отзыв работника из отпуска допускается только с его согласия. Неиспользованная в связи с этим часть отпуска должна быть предоставлена по выбору работника в удобное для него время в течение текущего рабочего года или присоединена к отпуску за следующий рабочий год.
Поэтому вызвать принудительно работника из отпуска работодатель не имеет права. С учетом того, что законом предусмотрено право работодателя досрочно отозвать работника из отпуска на работу только сего согласия (ч. 2 ст. 125 ТК РФ), отказ работника (независимо от причины) от выполнения распоряжения работодателя о выходе на работу до окончания отпуска нельзя рассматривать как нарушение трудовой дисциплины (п. 37 Постановления Пленума ВС РФ от 17.03.2004 №2).
Время отдыха не предполагает выполнения трудовых обязанностей. Поэтому требовать от работника выполнения любых действий в интересах работодателя неправомерно.
Нормами действующего законодательства не предусмотрено выполнение работы в период ежегодного оплачиваемого отпуска. Это выводится из общего понятия времени отдыха. По закону в течение данного периода работник свободен от исполнения трудовых обязанностей, соответственно, использовать это время он может по своему усмотрению (ст. 106 ТК РФ). Применить какие-либо дисциплинарные взыскания работодатель также не вправе.
Если всё-таки работник принял решение выйти из отпуска и приступить к трудовой деятельности, то Работодателю нужно соблюсти следующую процедуру:
1) Работника необходимо уведомить в письменном виде под подпись о производственной необходимости. Желательно с указанием причин.
2) Получить от работника в любом виде документ, выражающий прямое согласие на подобный выход.
3) После того, как получено согласие работника, оформляется приказ об отзыве из отпуска.
4) Вносятся изменения в график отпусков и личную карточку работника.
5) Пересчитываются отпускные, корректируются налоги и страховые взносы.
7. В каких случаях могут вызвать на работу во время отпуска?
В различных экстренных случаях. Принудительно не могут вызвать вообще. Подобное трудовым законодательством не предусмотрено, и напрямую запрещено частью 2 статьи 125 ТК РФ.
8. Могут ли не отпустить в отпуск, если нет сменщика? В каких вообще случаях могут не отпустить в отпуск?
В отпуск не отпускать не могут, так как график отпусков обязательный для исполнения обеих сторон. Перенос отпуска допускается только с согласия работника. В исключительных случаях, когда предоставление отпуска работнику в текущем рабочем году может неблагоприятно отразиться на нормальном ходе работы организации, индивидуального предпринимателя, допускается с согласия работника перенесение отпуска на следующий рабочий год. При этом отпуск должен быть использован не позднее 12 месяцев после окончания того рабочего года, за который он предоставляется (ст. 124 ТК РФ).
9. Муж и жена работают на одном предприятии. Имеют ли они право на отпуск в одно время?
Если муж и жена работают на одном предприятии, это не дает дополнительных гарантий относительно времени предоставления отпуска. Должен соблюдаться принцип равенства в трудовых отношениях.
Однако, по желанию мужа ежегодный отпуск ему предоставляется в период нахождения его жены в отпуске по беременности и родам независимо от времени его непрерывной работы у данного работодателя. По части 4 статьи 123 ТК РФ независимо от графика отпусков и времени непрерывной работы сотрудника у данного работодателя, ежегодный оплачиваемый отпуск в таких обстоятельствах нужно предоставить по его желанию в удобное для него время.
Причем работодатель обязан предоставить отпуск:
● либо в полном размере;
● либо в том количестве дней, о котором работник и работодатель договорятся.
Для получения отпуска сотруднику необходимо:
● написать заявление с просьбой предоставить ежегодный отпуск в связи с нахождением супруги в отпуске по беременности и родам;
● предоставить копию листка нетрудоспособности, подтверждающего факт нахождения супруги в декретном отпуске.
Работодатель в таких обстоятельствах не имеет права отказать сотруднику в его просьбе, даже если период, за который будет предоставлен отпуск, еще не наступил.
Локальными нормативными актами и коллективными договорами могут устанавливаться расширенные права для работников.
Также, для супругов военнослужащих предусмотрен расширенный порядок предоставления отпуска Супругам военнослужащих отпуск по их желанию предоставляется одновременно с отпуском военнослужащих (п.11 ст. 11 Закона от 27 мая 1998 г. № 76-ФЗ). В то же время отпуск сотрудник использует за текущий рабочий год (ст. 122 ТК РФ). Предоставление отпуска раньше начала рабочего года, за который его предоставляют, трудовым законодательством не предусмотрено. На это указывают и суды.
10. Как учитываются праздничные и выходные дни, выпадающие на отпуск?
В соответствии со ст. 120 ТК РФ:
Продолжительность ежегодных основного и дополнительных оплачиваемых отпусков работников исчисляется в календарных днях и максимальным пределом не ограничивается. Нерабочие праздничные дни, приходящиеся на период ежегодного основного или ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска, в число календарных дней отпуска не включаются.
Нерабочие праздничные дни, соответственно, прибавляются к продолжительности отпуска. Статьёй 112 ТК РФ установлено, что Нерабочими праздничными днями в Российской Федерации являются:
1, 2, 3, 4, 5, 6 и 8 января - Новогодние каникулы;
7 января-Рождество Христово;
23 февраля- День защитника Отечества;
8 марта - Международный женский день;
1 мая - Праздник Весны и Труда;
9 мая - День Победы;
12 июня - День России;
4 ноября - День народного единства.
Все остальные прибавочные к праздникам дни являются выходными, поэтому на них распространяется общий порядок календарных дней и они не прибавляются к ежегодному отпуску.
Пример из системы Гарант:
23 февраля как нерабочий праздничный день (День защитника Отечества) не учитывается при определении продолжительности отпуска и при этом плюсуется к нему. То есть, он увеличит период отдыха, но не установленную продолжительность отпуска. Это связано с тем, что в соответствии с действующим трудовым законодательством нерабочие праздничные дни, приходящиеся на период ежегодного основного оплачиваемого отпуска, в число его календарных дней не включаются (ч. 1 ст. 120 ТК РФ).
Но при этом в 2017 году будут перенесены выходные дни, в частности, с воскресенья 1 января на пятницу 24 февраля (постановление Правительства РФ от 4 августа 2016 г. № 756 "О переносе выходных дней в 2017 году").
Специалисты онлайн-сервиса пояснили, что 24 февраля–это не праздничный день, а выходной, перенесенный с 1 января 2017 года, который совпал с праздничным. Разъясняется, что выходные дни как раз включаются в календарные дни при определении продолжительности отпуска и длительность отдыха, соответственно, не увеличивают.