Для инвесторов существует несколько способов инвестирования в бизнес:
1. Приобретение доли в бизнесе;
2. Сочетание опциона и договора простого займа;
3. Инвестиционный заём;
4. Конвертируемый заём.
Интерес представляет модель договора конвертируемого займа, появившаяся в российском праве сравнительно недавно, - в июле 2021 года. Данная модель договора может быть использована как для инвестиций в стартап-компании, так и для инвестирования в уже запущенные бизнес-проекты.
Заключение договора конвертируемого займа предоставляет инвестору в случае достижения компанией определенных результатов (определенного показателя выручки или чистой прибыли, привлечения в проект крупного инвестора) право вместо возврата займа требовать вступления в компанию в качестве участника для последующего получения прибыли от деятельности организации.
Договор конвертируемого займа (далее – «ДКЗ») обладает рядом особенностей, которые необходимо учесть при его заключении.
1. По условиям ДКЗ, доля в компании, право на приобретение которой появляется у инвестора по договору, может определяться путём математических расчётов (формул).
Предположим, инвестор хочет вложить деньги в развитие стартап-компании, у которой ещё нет активов, но есть бизнес-модель и идея уникального продукта.
Инвестиции – всегда риск, особенно в случае со стартап-компанией, перспективы развития которой потенциальному инвестору всегда сложно оценить.
В ДКЗ можно предусмотреть право инвестора на получение доли в бизнесе, размер которой будет зависеть от будущих показателей успешности компании и ее продукта. Так, договором можно предусмотреть формулы расчета доли в зависимости от достижения организацией определенного показателя выручки или чистой прибыли. Это позволит инвестору получить долю в размере, эквивалентном реальной стоимости активов компании, а самой стартап-компании – избежать возможности «обесценивания» доли, передаваемой инвестору.
2. В случае, если инвестиции по условиям ДКЗ будут предоставлены несколькими инвесторами, в договоре также необходимо предусмотреть несколько вариантов конвертации: единовременную и разновременную.
Предположим, компании повезло, и она нашла не одного, а нескольких инвесторов. Условие, по которому в проект компании вкладываются сразу несколько инвесторов, предполагает особенности при конвертации (преобразовании) займа в долю.
Так, конвертация может произойти единовременно: когда все инвесторы, вложившиеся в проект, в один и тот же день обратятся к нотариусу с заявлением о принятии их в состав участников компании (требование о конвертации). В таком случае размер доли каждого инвестора при равных условиях инвестирования будет либо равнозначен (если инвесторы вложились в проект компании с одинаковыми суммами займа, например, по миллиону от каждого), либо пропорционален предоставленным инвестициям (когда суммы займа инвесторов не совпадают, например, один инвестор вложил в компанию миллион, второй - пять миллионов, а третий – десять миллионов).
Однако по тем или иным причинам требование о конвертации может быть заявлено инвесторами в разные дни. В таком случае, если ДКЗ не будет содержать условие об особом порядке определения размера доли при разновременной конвертации, каждый последующий инвестор при конвертации будет размывать долю предыдущего. Интересы инвесторов, которые первыми заявили требование о конвертации, будут нарушены.
Этого можно избежать, предусмотрев в ДКЗ условия о порядке расчета размера долей инвесторов при разновременной конвертации.
3. На случай, если компания не оправдает ожиданий инвестора, в ДКЗ можно предусмотреть «штрафную конвертацию».
Предположим, компания добилась определенных успехов, но не смогла выйти на тот уровень выручки, который условиями ДКЗ был определен как положительный результат инвестирования. В таком случае в договоре можно предусмотреть вместо возврата заемных средств право инвестора получить бóльший размер доли, нежели тот, который бы получил инвестор при достижении компанией обозначенного в договоре положительного результата. Таким образом, у инвестора возникает право применить к компании штрафную санкцию за недостижение компанией ожидаемого успеха.
Договор конвертируемого займа предоставляет сторонам широкий спектр возможностей при определении условий договора, чем значительно упрощает сам механизм инвестирования.
Автор статьи:
Елизавета Панарина, юрист компании Юсконсалт