Карл Никерсон Ллевеллин (1893-1962) - важнейшая фигура американского юридического реализма и одна из самых влиятельных фигур англо-американского права XX в. Его знаменитым произведением является "Куст ежевики", в котором автор излагает свои взгляды для первокурсников. Он сравнивает право и юриспруденцию с кустом ежевики, в котором каждый имеет шанс выцарапать себе глаза. В праве каждый элемент связан со всеми другими элементами, подобно тому как каждая ягода ежевики связана со всеми другими ягодами единой грозди.
Вы пришли в юридическую школу, чтобы начать изучать юриспруденцию. Большинство из вас в глубине души считают, что в результате обучения станут юристами. Некоторые из вас имеют некоторое представление о том, чем занимается юрист. Вы думаете о человеке, который ведет дела в судах. Или вы думаете о человеке, к которому можно обратиться в случае, если по какой-либо причине вас арестуют? Но что делает суд, что делает юрист в суде и что он делает за его пределами, какое отношение суд или юрист имеют к закону, какое отношение юридическая школа имеет ко всем этим вещам — вокруг этих вещей, как я понимаю, витает приятная дымка. Если бы это не было приятно, вас бы здесь не было. Возможно, вы бы этого не сделали, если бы не было тумана.
Что я предлагаю сделать, так это последовательно ответить на ряд вопросов. Во-первых, и сегодня, о чем этот закон, который вы предлагаете изучить? Во-вторых, и это будет завтра, каков механизм проведения этого исследования; что вам предстоит делать в этой школе и как вам лучше всего это сделать? В-третьих, какие возможности предлагает школа и какие проблемы вам придется здесь решать, и каковы некоторые способы их решения? И, наконец, как изучение закона здесь влияет на работу, которую вы будете выполнять, и на жизнь, которой вы будете жить, когда закончите эту школу и начнете практиковать?
Мы, мои братья и я, не питаем особых иллюзий относительно того, какую пользу принесет вам то, что мы расскажем вам об этом заранее. Мы на горьком опыте убедились, что вы не отнесетесь к тому , что мы вам говорим, очень серьезно. Я так понимаю, вы считаете, что это в какой-то степени похоже на собрание по подбадриванию, на котором вы присутствовали, когда только поступили в колледж. Вы ожидаете, что я скажу вам , что вы должны серьезно относиться к своей работе и выкладываться по полной, и что тот, кто пускает работу на самотек, споткнется по дороге. Вы откидываетесь на спинку стула с циничной отрешенностью, заранее приготовившись к тому, что этот предвкушающий жест соскользнет с вашей шеи и ягодиц. Дайте ему высказаться. За это он и получает свою зарплату. Но мы, искушенная молодежь этого нового века, знаем, что он мало что значит из того, что говорит, а то, что он имеет в виду на самом деле, для нас ничего не значит. Неуправляемая рука судьбы посадила его на этот пост, и с этим ничего не поделаешь. Устройство общества требует, чтобы мы прислушивались к его речам. Это условие для поступления в адвокатуру.
Я говорю, что у нас нет особых иллюзий относительно того, какую пользу принесет этот разговор с вами. И все же мы должны выполнять свой долг так, как мы его понимаем. И не только это, после некоторого напряжения духа мы пришли к выводу, что о некоторых вещах нужно говорить даже тем, кто намеренно глух. Они будут сказаны!
Есть еще одна вещь, в отношении которой долгий и печальный опыт привел нас к разочарованию. Изучая закон, мы обнаружили, что общие положения пусты. Мы обнаружили, что студенты, которые приходят с желанием выучить правила и которые действительно их заучивают, а больше ничему не учатся, забирают оболочку, а не суть. Мы обнаружили, что сами по себе правила, простые формы слов, ничего не стоят. Мы узнали, что конкретный пример, нагромождение конкретных примеров, настоящая, жизненная память о множестве конкретных примеров необходима для того, чтобы придать любому общему утверждению, будь то верховенство закона или любое другое, хоть какой-то смысл. Без конкретных примеров общее утверждение - это багаж, помехи, хлам на ногах. Это не только не помогает. Это мешает. И поскольку то, что я собираюсь вам сказать, я говорю, когда в ваших головах царит вакуум, вероятность того, что это приживется, обретет смысл, что это будет полезно для вас в настоящее время, очень мала. Это было бы достаточно незначительно , если бы у вас было хоть какое-то желание слушать.
И все же об этом нужно сказать. Об этом нужно сказать, потому что на небесах бывает великая радость, когда даже одна заблудшая овца возвращается в стадо. Это нужно сказать, потому что всегда есть случайный шанс, случайный шанс, который стоит восьми часов вашего и моего времени, что что-то из сказанного может сохраниться достаточно надолго, чтобы быть под рукой, когда перед вами действительно возникнут конкретные проблемы, чтобы помочь вам мыслить, когда они возникнут.
В чем же тогда суть юридического бизнеса? Речь идет о том факте, что наше общество буквально кишит спорами. Споры реальные и потенциальные; споры, которые необходимо урегулировать, и споры, которые необходимо предотвратить; и то, и другое апеллирует к закону, и то, и другое составляет сферу юридической деятельности. Но очевидно, что больше всего внимания привлекают реальные споры, и именно на них должно быть направлено наше внимание в первую очередь.
И, во-вторых, для того, чтобы спор действительно мог быть урегулирован, а значит, для того, чтобы можно было достичь решения, которое, по крайней мере в основном, было бы приемлемым для сторон и не вызывало отвращения у зрителей. Принятие каких-либо мер в отношении споров, разумное их решение - это дело закона. И люди, которые отвечают за это, будь то судьи, шерифы, клерки, тюремщики или адвокаты, являются представителями закона. То, что эти чиновники делают в отношении споров, на мой взгляд, соответствует самому закону.
Я думаю, не так уж много найдется тех, кто согласился бы со мной в таком отношении к праву. Гораздо чаще к закону относятся как к набору правил поведения, и большинство мыслителей назвали бы правила внешнего поведения, чтобы отличить их от правил морали: будь хорошей, милой девушкой, и пусть кто хочет будет умным. И большинство мыслителей, вероятно, сказали бы, что правила навязываются внешним принуждением, чтобы отличить их не только от правил морали, но и от некоторых аспектов обычая, таких как ношение галстуков и подвязок. И многие мыслители добавили бы "правила , установленные государством", чтобы отличить их от приказов отца, или университетских правил, или принуждения быть демократом в Джорджии.
Большинство мыслителей также восприняли бы эти правила как адресованные человеку с улицы и указывающие ему, что делать, а чего не делать. Для большинства мыслителей я бы сказал, что правила - это сердце закона, а расположение правил в упорядоченной и последовательной системе — это дело ученого-юриста, а аргументация в терминах правил, вывод четкого решения из правила, соответствующего рассматриваемому делу, - это дело судьи и адвоката.
Все это, на мой взгляд, довольно печально и вводит в заблуждение. В некоторых областях права действительно многое можно сказать в пользу того, что в центре внимания находятся “правила, установленные для поведения”, совершенно независимо от споров. Правила, согласно которым декларация о подоходном налоге все должны составлять на одном и том же бланке , направлены не столько на разрешение споров, сколько на удобство администрирования. Правила, касающиеся ограждения лифтовых шахт, направлены, прежде всего, на предотвращение не споров, а травм.
И действительно, можно с полным основанием сказать , что по мере усложнения цивилизации расширяется область права, в которой споры как таковые исчезают из поля зрения, а в центре внимания права становится организация или переустройство бизнеса или поведения для того, чтобы все делалось быстрее, проще и безопаснее. Можно с полным основанием сказать, что во многих подобных случаях (как, например, в требовании двигаться по левой стороне дороги или по правой; или в установлении единственной эффективной формы для подтверждения действительности завещания или акта) цель избежания споров не имеет ничего общего с целью удобства.
Наконец, можно с полным основанием сказать, что даже там, где очевидной целью является предотвращение споров, эта цель, в свою очередь, часто отходит на второй план, и люди говорят о контрактах, трастах и корпорациях, как будто эти вещи существуют сами по себе, а не являются тенями, отбрасываемыми на авансцену. Однако все это говорит не столько о важности “правил” , сколько о неисключительной важности споров. Независимо от того, идет ли речь о спорах, или о том, когда завещания вступают в силу, или о форме отчетности по налогу на прибыль, мы всегда возвращаемся к одной общей черте: Главное - это то, что собираются делать чиновники.
И поэтому, на мой взгляд, главное — это видеть , что делают чиновники, как они относятся к спорам или к чему-либо еще; и видеть, что в их действиях есть определенная закономерность - закономерность, которая позволяет предсказать, что они и другие чиновники собираются делать завтра. Во многих случаях этот прогноз не может быть полностью точным. Тогда у вас есть возможность для чего-то еще, еще одной важной задачи для юриста - изучения того, как заставить должностное лицо делать то, чего вы от него хотели бы.
В этот момент “правила” приобретают все большее значение. Большое значение. Судьи считают, что они должны следовать правилам, и люди в высшей степени одобряют это мнение. Таким образом, заставить судью что-то сделать - это в значительной степени искусство определения того, какие правила доступны для его применения, и как заставить их выполнить ваш результат. В значительной степени. Таким образом, правила, их расположение и логическая манипуляция также составляют неотъемлемую часть юридической деятельности юриста.
В любом случае, независимо от того, прав я или нет в этом анализе, несомненно, что вы потратите много времени, пытаясь обнаружить, изучить, запомнить и понять смысл этих так называемых норм права, которым, по словам судей, они обязаны следовать, которые судьи говорят, что они должны подать заявление. Если я ошибаюсь, вы, возможно, сможете успокоиться, узнав, что говорят судьи. Если я ошибаюсь, вы можете поверить в то, что они говорят, и быть счастливыми. Но если я прав, то выяснение того, что говорят судьи, - это только начало вашей задачи. Вам придется прислушаться к тому, что они говорят, и сравнить это с тем, что они делают.
Вам нужно будет посмотреть, соответствует ли то, что они говорят, тому, что они делают. Вам придется с недоверием отнестись к тому, знают ли они сами (лучше, чем другие мужчины), как они поступают, и точно ли они это описывают, даже если они это знают. И это еще не все. Если я прав, вам также придется задуматься над вопросом о том, какое значение действия судей будут иметь для вас, или для вашего клиента, или для любого другого лица, на которое могут повлиять решения судей по спорам.
И даже это еще не все. Поскольку, когда вы узнаете, какое значение будут иметь действия судей, перед вами встанет задача выяснить, что вы или ваш клиент должны предпринять в связи с этим. Если судьи скажут , что контракт с вашим покупателем о том, что он не будет перепродавать товар по цене ниже определенной, будет незаконным и не подлежит исполнению, если они, скорее всего, оштрафуют вас или отправят в тюрьму за заключение такого контракта, но вы все равно хотите, чтобы ваши товары продавались по всей стране по единой цене, — что делать ты можешь это сделать? Это проблема изобретения, изобретательности; проблема изобретения метода действий, который избавит вас от трудностей и приведет к желаемым результатам, несмотря, если угодно, на то, что можно ожидать от судей в случае спора.
Если я прав, то, одним словом, действия судей в прошлом и будущем становятся частью вашего окружения, условием вашей жизни— как и использование денег, с которыми вы должны считаться, если хотите достичь того, к чему стремитесь. И тогда вы не сможете полагаться на их слова. Именно их действия и доступные средства повлиять на их действия или организовать свои дела в соответствии с их действиями составляют “закон”, который вы должны изучить. И правила, во всем этом, важны для вас постольку, поскольку они помогают вам увидеть или предсказать, что будут делать судьи, или постольку, поскольку они помогают вам заставить судей что-то сделать. В этом их важность. В этом вся их важность, за исключением того, что они являются красивыми игрушками. Но вы обнаружите, что не можете позволить себе не обращать на них внимания, как не можете позволить себе остановиться на том, что выучили их слова.
Я надеюсь, вы заметили, что я говорил в основном о судебных спорах, в то время как обычный человек думает о законе в терминах “убийца с топором разрушает любовное гнездышко” или “бандит с короткой стрижкой грабит три банка”. Но, по логике вещей, преступление и те, кто его совершает, а также осуждение или оправдание тех, кто утверждает, что они не совершали преступления, хотя окружной прокурор яростно утверждает, что они его совершали, - все это относится к категории споров.
С точки зрения логики, это всего лишь один из таких видов споров: те, которые, как считается, затрагивают не столько две конкретные частные стороны, которые могут быть случайно затронуты, сколько всю общественность в лице государственных должностных лиц. Не только с точки зрения логики, но и с практической точки зрения споры - это более обширная и важная категория, чем категория преступлений. Уголовный бизнес в судах - это большой объем, да; но с точки зрения количества он не такой большой, как гражданский бизнес. Таким образом, мы можем позволить себе думать о праве как о предмете, относящемся в первую очередь к спорам, а о преступлениях - лишь как об одной из сфер деятельности закона.
С другой стороны, преступления являются особенно важной частью этого бизнеса. Это та часть, с которой, по-видимому, настолько важно иметь дело, что мы не всегда ждем действий потерпевшей стороны до того, как вмешается государственный чиновник; на самом деле мы не доверяем потерпевшей стороне вести дело, даже если она подала жалобу. Так что, если вы просмотрели список курсов, предлагаемых в школе, вам, возможно, уже показалось несколько странным, что в программе бакалавриата только один курс посвящен всей этой области криминалистики, в то время как все остальное посвящено гражданской стороне права.
Я полагаю, что причина этого несколько поразительного факта заключается в том, что мы ожидаем, что очень немногие из вас будут заниматься уголовной практикой. Конечно, некоторые из вас, особенно те, у кого есть определенные политические амбиции, могут на время перейти в прокуратуру. Некоторые из вас, возможно, пойдут дальше и возьмут на себя смелость подражать известным защитникам лиц, обвиняемых в преступлениях. Но, в основном, это будет случайностью, если пять процентов из вас прикоснутся к уголовной практике более чем случайно в ходе своей профессиональной карьеры. Это более чем прискорбно, как и то, что адвокатура по уголовным делам в целом пользуется отнюдь не завидной репутацией. Но сожаление не меняет условий, и я предполагаю, что учебная программа была составлена с учетом условий , а не с учетом сожалений.