▶ Риски: выявление налоговым органом налогового разрыва и его неустранение грозит покупателю лишением права на вычет по НДС.
▶ Возможности: для компенсации имущественных потерь, связанных с налоговыми разрывами можно применять инструмент «налоговых оговорок», то есть положений договоров, о том, что сторона, реализующая товар, принимает на себя обязательство возместить покупателю потери, которые возникнут у последнего в связи с невозможностью поставить к вычету НДС по сделке.
Администрирование НДС занимает особое место в работе налоговых органов. Несмотря на отсутствие в НК РФ таких понятий, как «налоговые разрывы по НДС», «несформированный источник по НДС», «налоговые оговорки», проверяющие применяют их не только для служебного пользования, но и при взаимодействии с налогоплательщиками.
В Консультации эксперт региональной УФНС разъяснил, что предпринять налогоплательщику при получении письма налогового органа о несформированном источнике по цепочке его поставщиков для принятия к вычету сумм НДС.
НДС – это косвенный налог, поэтому для целей налогообложения важно, чтобы отчетность была достоверная не только у проверяемого налогоплательщика, но и у его контрагентов. Для администрирования НДС применяется специальная программа «АСК НДС», которая позволяет выявлять расхождения в показателях отчетности между непосредственными участниками сделки и далее по цепочке. Выявленные таким образом расхождения называют «разрывами». Существует несколько типов «разрывов»:
- в зависимости от уровня: прямые (первое звено) и сложные (в последующие звенья цепочки поставщиков);
- по характеру нарушений: технические разрывы, возникшие неумышленно, в результате ошибки, и разрывы по схеме, когда цель искажения показателей отчетности – неуплата или неполная уплата налога.
Если в ходе камеральной проверки декларации по НДС выявлены ошибки или расхождения, в том числе по типу «Разрыв», проверяющий обязан направить налогоплательщику требование представить в течение 5 дней необходимые пояснения или внести соответствующие исправления в установленный срок (п. 3 ст. 88 НК РФ, Письма Минфина России от 15.01.2020 N 03-02-08/1322, ФНС России от 06.03.2018 N ЕД-4-2/4335@).
Порядок действий налогоплательщика при получении такого требования зависит от типа выявленного разрыва.
- Если ошибка технического характера, допущенная организацией, эксперт рекомендует не только представить пояснения, но и подать уточенную налоговую декларацию.
- Если разрыв возник по вине поставщика, рекомендуется обратиться к нему с сообщением о необходимости подтверждения исчисления НДС со спорной операции. А в случае сомнений в добросовестности поставщика, а также при отсутствии от него ответа, для исключения спора с налоговыми органами, можно сдать уточненную декларацию, исключив вычет по спорному счету-фактуре, и доплатить НДС.
Кроме того, налоговые органы практикуют направление налогоплательщикам информационных писем о наличии несформированного по цепочке поставщиков товаров (работ, услуг) источника для применения вычета по НДС. Под этим понятием подразумевается неисчисление или неуплата в бюджет НДС одним из звеньев в цепочке поставщиков товаров (работ, услуг). Такие письма не являются частью мероприятий налогового контроля и могут быть направлены в том числе вне рамок проверки.
Получив подобное информационное письмо, налогоплательщик, в частности, может (например, Постановление Арбитражного суда Центрального округа от 19.10.2021 N Ф10-3880/2021 по делу N А48-3204/2020):
- сообщить поставщику о необходимости принятия мер по устранению признаков несформированного источника;
- предупредить поставщика о возмещении имущественных потерь в связи с неустранением налогового разрыва;
- представить в налоговый орган уточненные налоговые декларации по операциям с данным поставщиком, доплатить суммы НДС и пени.
В целях исключения или компенсации имущественных потерь, возникающих вследствие увеличения налоговых обязательств в виде доплаты НДС по спорным счетам-фактурам, эксперт рекомендует применять инструмент «налоговых оговорок» то есть положений договоров, о том, что сторона, реализующая товар, принимает на себя обязательство возместить покупателю потери, которые возникнут у последнего в связи с невозможностью поставить к вычету НДС по сделке (статьи 431.2 и 406.1 ГК РФ).
В связи с тем, что судебная практика по договорам с налоговой оговоркой неоднозначная, важно обратить внимание на момент предъявления требования о возмещении убытков, который должен быть увязан с наступлением конкретного события. Например, право покупателя на предъявление указанного требования продавцу наступает, в частности:
- на основании письма налогового органа о наличии несформированного источника для вычета по НДС;
- уточненной декларации по НДС, направленной в ИФНС в связи с исключением спорных вычетов и доплаты налога;
- акта камеральной или выездной налоговой проверки;
- решения по результатам камеральной или выездной налоговой проверки;
* Статья содержит ссылки на правовые акты и аналитические материалы СПС КонсультантПлюс. Для полноценного изучения материала оставьте заявку на сайте и получите демо-доступ к системе на 48 часов.