Приказ Минтруда от 02.02.2024 №40н предписывает проверить всех, кто привлекает более 10 самозанятых с доходом свыше 20 тысяч рублей в месяц
Разберемся кто попадает под проверки, сколько и кому доначислят налогов и штрафов, порядок расчетов доначислений и механизмы защиты.
Новые индикаторы и тотальное признание самозанятых работниками
С 01 марта 2024 года юридические лица и ИП попадают под пристальное внимание налоговых органов, которые будут проверять взаимодействие компании с самозанятыми на предмет сокрытия трудовых отношений гражданско-правовыми договорами.
Приказ Минтруда от 02.02.2024 №40н назвал новые «маркеры» для проведения налоговой проверки и возможной переквалификации договор с самозанятыми в трудовые с доначислением НДФЛ и штрафных санкций.
Приказом Минтруда от 02.02.2024 №40нустановлены следующие признаки, свидетельствующие о наличии трудовых отношений:
- за 12 месяцев заключались договоры на выполнение работ и оказание услуг более, чем с 10 самозанятыми;
- среднемесячный доход каждого из самозанятых, выполняющего работы или оказывающего услуги в интересах организации или ИП, превышает 20 000 рублей;
- средняя продолжительность работы каждого самозанятого, с которым у организации или ИП заключен соответствующий договор на выполнение работ или оказание услуг, составляет более 3 месяцев за 12 месяцев (необязательно последовательно).
Таким образом, все «подозрительные» юридические лица и индивидуальные предприниматели рискуют попасть под налоговую проверку, а по ее итогам получить новых работников, пени, штрафы и доначисления.
Новые индикаторы трудовых отношений, обозначенные регулятором, являются революционными и могут являться предзнаменованием тотального признания всех самозанятых, сотрудничающих с юридическими лицами, работниками. Это даст государству основания достаточно быстро получить вместо уплачиваемых самозанятыми 6% в рамках налогового режима «налог на профессиональный доход» доначисления до 13% в качестве НДФЛ (налога на доходы физических лиц), а также штрафы и страховые взносы.
«Старые» индикаторы трудовых отношений
Ранее индикаторы трудовых отношений были более взвешенными. Письмо ФНС от 16 сентября 2021 г. №АБ-4-20/13183@ выделяло следующие признаки подмены трудового договора с физическим лицом, плательщиком НПД (налога на профессиональный доход), договором оказания услуг:
- регистрация физического лица в качестве плательщика НПД - обязательное условие "Заказчика";
- Заказчик сам распределяет, на каких объектах будут работать самозанятые;
- Заказчик решает, сколько часов длится рабочий день, смены и время отдыха;
- Заказчик руководит работой самозанятых на объекте;
- в работе самозанятый использует материалы и оборудование Заказчика;
- услуги, оказанные самозанятым, учитываются так, как это прописано в Трудовом кодексе;
- порядок оплаты услуг "плательщику НПД" и учет оказываемых услуг аналогичен порядку, установленному Трудовым кодексом Российской Федерации.
Помимо этого, учитывались и прошлые отношения «Заказчика» и «Исполнителя». Например, если организацией заключен договор оказания услуг управления с индивидуальным предпринимателем, который ранее занимал в этой же компании должность генерального директора, это будет явным показателем стремления уменьшить налоговые расходы (Постановление Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 12.07.2023 N Ф01-3849/2023 по делу N А29-10013/2022). В таком случае суд признает оформление данного гражданско-правового договора управления фиктивным, что повлечет наложение штрафов, взыскание недоимки и пени.
Также к доказательствам наличия трудовых отношений, в частности, относятся (см. Письмо ФНС России от 15.04.2022 N ЕА-4-15/4674):
- письменные доказательства (например, оформленный пропуск на территорию работодателя, журнал регистрации прихода-ухода сотрудников на работу);
- документы кадровой деятельности работодателя (графики работы (сменности), графики отпусков, документы о направлении работника в командировку и др.);
- расчетные листы о начислении заработной платы, ведомости выдачи денежных средств, сведения о перечислении денежных средств на банковскую карту работника;
- документы хозяйственной деятельности работодателя (например, заполняемые или подписываемые работником товарные накладные);
- документы по охране труда, свидетельские показания, аудио- и видеозаписи и др.
То есть существовало множество косвенных критериев, которые давали основания для проведения проверки и переквалификации отношений в трудовые.
С 1 марта 2024 года к ним добавились новые, содержание которых по факту означает презумпцию трудовых отношений с самозанятым, даже если гражданско-правовой договор оформлен надлежащим образом.
То есть компаниям нужно более тщательно готовиться к проверке, в том числе закрыть риски как на собственной стороне (оформление отношений и документы о взаимодействии с самозанятым), но также на стороне самозанятого (какую долю дохода составляют выплаты от компании, есть ли иные клиенты, доказательства продажи своих товаров и услуг на рынке).
Проверки компаний будут проводится как инспекцией труда, так и налоговыми инспекторами: государственные инспекции труда (ГИТ) будут выносить штрафы на нарушение трудового законодательства и предписания о заключении трудовых договоров, а ФНС доначислять недостающие по мнению ведомства налоги.
Сроки исковой давности и штрафы
Что грозит компаниям, если будет выявлено, что трудовые отношения были замаскированы под видом гражданско-правовых:
1) Административная ответственность (ч. 4 ст. 5.27 КоАП) - административный штраф на должностных лиц от 10 000 до 20 000 руб.; на лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, - от 5 000 до 10 000 руб.; на юридических лиц - от 50 000 до 100 000 руб.
2) Налоговая ответственность (п. 1 ст. 122 НК РФ) - штраф в размере 20% от неуплаченной суммы налога (сбора, страховых взносов)
3) Доначисление страховых взносов и НДФЛ за весь период «скрытых» трудовых отношений
4) Пени (расчет проводится по каждой выплате самозанятому)
ВАЖНО:
- в отношении выявления налоговым органом недоимки не применяется общий срок исковой давности 3 года и невыплаченные в бюджет НДФЛ и страховые взносы рассчитают с момента возникновения переквалифицированных гражданско-правовых отношений (см. Письмо Минфина России от 11.02.2010 № 03-02-07/1-57);
- НДФЛ будут взыскивать именно с организации как налогового агента;
- сумма доначисления будет рассчитываться с применением алгоритма «НДФЛ внутри», то есть 13% от фактически выплаченной самозанятому суммы, уменьшенной на выплаченный самозанятым ППД (так как эти суммы налога уже поступили в бюджет).
Такая позиция используется в судебной практике:
правомерным является вывод суда области, что при расчете суммы доначисленного НДФЛ при переквалификации сделок сумма доначисленного налога подлежит уменьшению на сумму уплаченного самозанятыми НПД, так как указанные налоги рассчитаны от одного и того же дохода, а НПД, исчисленный с полученного дохода, в бюджет уже поступил (см. Постановление двадцатого арбитражного апелляционного суда от 07.11.2023 по делу № А62-382/2023).
Пример расчета "доначисленного" НДФЛ, страховых взносов, штрафов и пени
Если каждый месяц самозанятому выплачивалось 100 000 руб. то расчет доначислений за 1 год будет выглядеть следующим образом.
Сумма недоначисленного НДФЛ за 1 год:
100 000*0,13*12 – 100 000*0,06*12 = 156 000 – 72 000 = 84 000 руб.
Сумма страховых взносов по единому тарифу для большинства компаний, которые не относятся к МСП и не имеют иных преференций, будет рассчитана по ставке 30% (до достижения лимита базы по страховым взносам) и будет составлять за 1 год:
100 000*0,30*12=360 000 руб.
Сумма страховых взносов по единому тарифу для средних и малых предприятий ставка по тарифу 30% рассчитывается с выплаты в пределах МРОТ ( в 2014 г. - 19 242 руб. ) и 15% – с суммы свыше МРОТ (до достижения лимита базы по страховым взносам) и будет составлять за 1 год:
19 242*0,3*12 + (100 000 – 19 242)*0,15*12 = 69 271,20 + 145 364,40 = 214 635,60 руб.
Сумма недоначисленных взносов на травматизм при минимальном тарифе 0,2% за 1 год: 100 000*0,2%*12=2 400 руб.
Пени (при просрочке в 60 дней) - расчет условный т.к. могут быть льготные периоды и т.п: 30 000 * 16% / 300 *30 дней + 30 000 *16% / 150 * 30 дней = 480 + 960 = 1 440 руб.
Штрафные санкции по статье 122 Налогового кодекса РФ по ставке 20% с суммы недоначисленных налогов и взносов: 59 727- 88 800 руб. (в зависимости от размера страховых взносов
Штрафы государственной инспекции труда по статье 5.27 КоАП РФ: предупреждение либо 50 000 - 120 000 руб. (по усмотрению инспектора)
Как доказать правомерность заключения договора с самозанятым и избежать переквалификации гражданско-правового договора в трудовые отношения
Одним из ключевых и весомых аргументов, воспринятых судебной практикой, является позиция, основанная на свободе труда и предпринимательской деятельности.
Суть данной позиции состоит в том, что трудовой договор является добровольным и превращение самозанятого в работника без его согласия является достаточно сомнительной практикой, поскольку помимо прав трудовые отношения предполагают еще и обязанности.
Представим себе, что некто Петров Василий Павлович был самозанятым, оказывал компании «Х» бухгалтерские услуги за 75 тысяч в месяц, мог путешествовать, курить бамбук и сам распоряжаться своим свободным временем (например, сделал быстро работу - отправился с обеда на рыбалку). Вдруг появляется инспектор, который проводит проверку и выдает компании «Х» предписание о том, что с Петровым нужно оформить задним числом трудовой договор.
Это означает конец свободной жизни Петрова.
Теперь Петров становится работником, может быть призван ежедневно ходить в офис, должен в течение рабочего дня делать то, что велит компания, сидеть на работе от звонка до звонка, ездить отдыхать обязан также по графику и строго 28 календарных дней. При этом работодатель может не разрешить дробить отпуск на части и предоставить его в зимнее время, а не тогда, когда отпуск у жены Петрова. А если наш герой откажется, то может быть уволен за виновные действия, например, по п. 5 или по пп. «а» п.6 части первой ст. 81 Трудового кодекса Российской Федерации. То есть за доначисление налогов с компании Петров заплатит своей деловой репутацией и неизвестно как с такой записью в трудовой книжке устроится на новую работу.
Свобода труда является конституционным правом гражданина, а также принципом трудовых отношений. Это означает, что нельзя принудить работника к заключению трудового договора, если он сам этого не хочет.
Если, к примеру, в ходе судебного разбирательства по вопросу о признании гражданско-правовых отношений трудовыми, самозанятый самостоятельно выскажется о нежелании работать по трудовому договору, то суд не сможет обязать организацию заключить трудовой договор, ведь иначе будут нарушены основополагающие правовые принципы и интересы гражданина.
В судебной практике по оспариванию предписаний государственной инспекции труда (ГИТ)уже имеются прецеденты, когда суд признавал вышеупомянутую позицию обоснованной:
при решении вопроса о признании гражданско-правового договора трудовым прежде всего надлежит учитывать мнение исполнителя (работника) (см. Определение суда Еврейской автономной области от 26.06.2015 по делу № 33-307/2015)
Отсутствие намерений заключать трудовой договор следовало из заявлений исполнителей о расторжении договоров возмездного оказания услуг в связи с тем, что их не устраивает заключение трудовых договоров.
Помимо свободы труда, Конституция РФ закрепляет право на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещённой законом экономической деятельности, то есть свободу предпринимательской деятельности.
Поэтому каждый гражданин сам выбирает каким способ будет получать доход для обеспечения своей жизни. Так что самозанятые вполне обоснованно выбирают именно такой правовой статус, чтобы самостоятельно решать с кем и как сотрудничать, а также обеспечить удобный «life-balance» и не согласовывать режим работы с работодателем.
Спорной также является позиция налоговых органов о том, что самозанятый не имеет других клиентов, кроме проверяемой организации или ИП. Менеджмент и маркетинг самозанятого могут целенаправленно сводиться к поиску одного, хорошего, прибыльного и надежного клиента, с которым можно установить крепкие гражданско-правовые отношения на длительный период.
Практические советы юриста
- Уточнить позицию самозанятого о характере отношений
До того, как к вам пришла проверка, рекомендуем опросить самозанятых на предмет заключения трудового договора, обозначить изменения во взаимодействии и при отказе от трудовых отношений зафиксировать ответ. Если самозанятый пожелает установить трудовые отношения, то при наличии рисков по вышеупомянутым индикаторам целесообразно заключить трудовой договор. В этом случае следует указать в письменном соглашении право компании доначислить НДФЛ и удержать его с самозанятого как с работника.
- Оговорка об ответственности
При заключении договора с самозанятым можно включить в договор оговорку об ответственности. Это могут быть положения о том, что Исполнитель гарантирует, что является самостоятельной экономической единицей, не имеет цели вступать в трудовые отношения с Заказчиком и будет готов затрачивать ресурсы для отстаивания данной позиции при возникновении споров с налоговыми органами, а в случае признания правоотношений трудовыми обязуется возместить убытки, дает согласие на удержание НДФЛ, доначисленные проверяющими органами. В ином случае самозанятый может не захотеть показывать других контрагентов, помогать компании в сборе доказательств, давать пояснения при проверке или в суде.
- Подготовка к проверкам
В свете Приказ Минтруда от 02.02.2024 №40н следует задуматься о надлежаще оформленных документах заблаговременно. Иначе возникнет неприятная ситуация: проверка вот-вот нагрянет, а у вас множество самозанятых, договоры с которыми имеют положения, грозящие переквалификации отношений в трудовые. И как следствие - паника, стресс и отсутствие времени, чтобы предпринять какие-то действия.
Рекомендуем заранее провести аудит всех документов, связанных с самозанятыми. В случае обнаружения в них признаков, которые будут служить для проверяющих органов основаниями полагать, что вы маскируете трудовые отношения под гражданско-правовые, будет возможность либо скорректировать договоры, либо заключить трудовые договоры и минимизировать правовые риски.
Судебная практика: суды вставали на сторону налоговой инспекции, если было установлено, что в договорах с самозанятым было:
- закрепление трудовой функции;
- необходимость выполнять определенную работу, а не разовое задание;
- нет конкретного объема работ;
- фиксированные ставки оплаты;
- обязанность подчиняться внутреннему трудовому распорядку;
- систематическое оказание услуг;
- контроль выполнения работ заказчиком;
- запрет на заключение договоров с клиентами заказчика, лицами с ними связанными и т.п. без его письменного согласия;
- использование материалов, инструментов и оборудования заказчика на его территории;
- составление заказчиком акта приема-передачи услуг.
Суды обращали внимание на тот факт, что самозанятые не несли расходов на аренду помещения и оборудования; оплату получали регулярно; услуги, которые они оказывали, были основными для организации (см. Постановление АС Дальневосточного округа от 08.12.2023 по делу №А04-2860/2023).
Оценить риски и провести аудит правовых документов по отношениям с самозанятыми вы можете сами либо с помощью специалистов.
Если хотите записаться на целевой аудит оформления отношений с самозанятыми, заполните форму ниже, мы перезвоним и предложим время.
Записаться на «Аудит правильности оформления отношений с самозанятыми»
Команда ЮК «Трудовой консалтинг»