В Мособлсуде на прошлой неделе рассматривалось дело по апелляционной жалобе Ответчика по первоначальному иску (Истец по встречному иску) и по апелляционному представлению Красногорской прокуратуры Московской области.
Ознакомившись, наконец, после неоднократного обращения в суд о предоставлении копии представления прокуратуры на решение судьи Красногорского суда Московской области Ш., с представлением, мы написали возражения на апелляционное представление.
В обоснование, в том числе указали, что прокуратура направила копию апелляционного представления на решение суда об удовлетворении исковых требований моего Доверителя за пределами срока, установленного в определении об оставлении без движения для устранения недостатков. Кстати, именно отсутствие документов (доказательств), подтверждающих направление копии представления других участникам процесса послужило основанием для вынесения определения об оставлении без движения.
Проще говоря, к примеру, вы подали краткую апелляционную жалобу и суд дает вам срок до 29 сентября 2023 года устранить недостатки и подать снова жалобу с учетом устраненных недостатков в соответствии с чч.1-2 ст.323 ГПК РФ: "при подаче апелляционных жалобы, представления, не соответствующих требованиям, предусмотренным статьей 322 настоящего Кодекса, при подаче жалобы, не оплаченной государственной пошлиной, судья не позднее чем через пять дней со дня поступления жалобы, представления выносит определение, которым оставляет жалобу, представление без движения, и назначает лицу, подавшему жалобу, представление, разумный срок для исправления недостатков жалобы, представления с учетом характера таких недостатков, а также места жительства или места нахождения лица, подавшего жалобу. 2. В случае, если лицо, подавшее апелляционные жалобу, представление, выполнит в установленный срок указания, содержащиеся в определении судьи, жалоба, представление считаются поданными в день первоначального поступления их в суд".
Вы подали жалобу без устранения допущенных нарушений не до 29.09.23г., а в ноябре 2023 года.
В данном случае суд должен руководствоваться правилами ч.1 ст.324 ГПК РФ:
1. Апелляционная жалоба возвращается лицу, подавшему жалобу, апелляционное представление - прокурору в случае:
1) невыполнения в установленный срок указаний судьи, содержащихся в определении об оставлении жалобы, представления без движения.
В нашем случае апелляционная инстанция несмотря на вышеуказанные положения приняла апелляционное представление прокуратуры и вынесла апелляционное определение "о частичной отмене в части с вынесением нового решения".
11 марта 2024г. Судебной коллегии апелляционной инстанции Мособлсуда я заявила отвод, но по другому основанию.
Также напомнила о том, что апелляционное представление прокуратуры принято с нарушениями.
Вопрос и реакция судьи Мирошкина Валерия Владимировича в судебном заседании:
адвокат Кадушкина Р.В. (правда судья не смог прочитать правильно в удостоверении адвоката фамилию и произнёс кУдАшкина )): "...в прошлом заседании мне не удалось выступить. Я попробую кра...
Судья перебивает: "Жалобу не поддерживаете..."
Адвокат: "Да. Я бы хотела отметить, что само представление мы получили 13 ноября (прим.авт.: и то после ознакомления с делом. В деле есть документы, подтверждающие, что копия направлена за пределами установленного срока).
Судья меня перебивает: "Ну и получили и слава Богу (с раздражением), уже не в первый раз встречаемся"
Адвокат Кадушкина Р.В.: "Я понимаю, уважаемый суд! Но тогда нарушается принцип состязательности и равноправия сто... (судья меня перебивает).
Судья: в чем нарушается принцип? В том, что вы не получили представление прокурора...
Адвокат: "Нет, потому что не были устранены недостатки определением об оставлен...судья перебивает
Судья: "У вас уже принята. Апелляционное определение уже принято (с раздражением)
Адвокат: "Хорошо, но я на этом настаиваю, уважаемый суд".
В результате, детей оставили с отцом о чем и просил Доверитель, но в части ограничения родительских прав решение, я так понимаю, изменили. Сами понимаете, апелляционное определение пока не получили.
Так вот , в данном случае, установленные принципы гражданского процесса "равенство всех перед судом и законом", а также принцип "законности" и принцип "состязательности и равноправия сторон" судом нарушены.
"Статья 5. Осуществление правосудия только судами
Правосудие по гражданским делам, относящимся к компетенции судов общей юрисдикции, осуществляется только этими судами по правилам, установленным законодательством о гражданском судопроизводстве".
"Статья 6. Равенство всех перед законом и судом
Правосудие по гражданским делам осуществляется на началах равенства перед законом и судом всех граждан независимо от пола, расы, национальности, языка, происхождения, имущественного и должностного положения, места жительства, отношения к религии, убеждений, принадлежности к общественным объединениям и других обстоятельств, а также всех организаций независимо от их организационно-правовой формы, формы собственности, места нахождения, подчиненности и других обстоятельств".
(СПС "Гарант")
Кроме того, суд апелляционной инстанции возвращает дело, поступившее с апелляционной жалобой, представлением, в суд первой инстанции, если судом первой инстанции не было рассмотрено:
1) заявление о восстановлении срока на подачу апелляционных жалобы, представления.
Прокуратура заявление о восстановлении пропущенного срока не подавала. Суд апелляционной инстанции дело в суд первой инстанции не возвратил.
Я более, чем уверена, если бы мы не указали на эти нарушения, то апелляционная инстанция отменила решение суда первой инстанции полностью.
И я уверена, что если бы гражданин N. нарушил все вышеуказанные положения, то суд возвратил бы ему апелляционную жалобу.
