В этой статье пойдет речь скорее о процедуре банкротства, в рамках которой ввиду недостаточно имущества условного ООО начинают субсидиарить генерального директора.
А что если генеральный директор «номинал»?
Важно найти «теневого» бенефициара. ФЗ «О несостоятельности» указывает на возможность привлечение к субсидиарный ответственности не только генерального директора но иных лиц, объединяя их в один термин - контролирующее должника лицо. Так в ст. 61.10 указано, что контролирующим должника лицом признается физическое или юридическое лицо, имеющее либо имевшее не более чем за три года, предшествующих возникновению признаков банкротства, а также после их возникновения до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом право давать обязательные для исполнения должником указания или возможность иным образом определять действия должника, в том числе по совершению сделок и определению их условий.
«Теневой бенефициар найден. Что делать дальше?
Найти его недостатчтно, важно доказать возможность с его стороны давать обязательные для исполнения должником указания или возможность иным образом определять действия должника. Процесс доказывая достаточно сложный и в большинстве случаев зависит от показаний «номинала», работников и контрагентов должника.
Как распределится ответственность между «номиналом» и теневым бенефициаром?
Для ответа на указанный вопрос хочу прибегнуть к недавнего определению Верховного суда Российской Федерации № 305-ЭС21-18249 (по делу № А40-303933/2018 от 23.01.2023.
Верховный суд подбил в практику достаточно дискуссионный вопрос относительно того, кто все таки будет отвечать по долгам. И так самое важное:
«К субсидиарной ответственности подлежат привлечению как теневые, так и номинальные контролирующие лица солидарно (абзац второй пункта 6 постановления № 53). Первые – поскольку в результате именно их виновных действий стало невозможным погасить требования кредиторов, вторые – поскольку они своим поведением содействовали сокрытию личности действительных правонарушителей.»
И относительно распределения задолженности:
«В этом случае, по общему правилу, номинальный и фактический руководители несут субсидиарную ответственность солидарно: необходимой причиной банкротства, неподачи заявления о банкротстве выступают как бездействие номинального руководителя, уклонившегося от осуществления обязанности по обеспечению надлежащей работы системы управления юридическим лицом, так и действия (бездействие) фактического руководителя, оказавшего непосредственное влияние на принимаемые управленческие решения, имущественную сферу должника (абзац первый статьи 1080 ГК РФ).»
ВЫВОД: Виноваты оба и по долгам отвечают СОЛИДАРНО.
Еще больше всякого умного в моем телеграм-канале: ONETRUERUSTEM. Кстати для всех подписчиков консультация на любую тему будет бесплатной.
Так что, милости прошу.)