В данной статье хотелось бы осветить конвертируемый заем с точки зрения инвестиций, показать его плюсы и прикладные особенности, которые помогают инвесторам защищать свои права при предоставлении денежных средств.
1. Существенные условия договора конвертируемого займа
Обратимся к ст. 32.3 ФЗ «Об акционерных обществах» (положения ФЗ «Об ООО» близки, но отличаются в нюансах): «Договором конвертируемого займа признается договор займа, предусматривающий право займодавца вместо возврата всей или части суммы займа и выплаты всех или части процентов за пользование займом при наступлении срока и (или) иных обстоятельств, предусмотренных этим договором, потребовать от заемщика, являющегося непубличным обществом, размещения займодавцу дополнительных акций определенной категории (типа)».
Теперь выделим существенные условия договора конвертируемого займа (далее по тексту — ДКЗ), с учетом п. 2 ст. 32.3 ФЗ «Об АО» и дадим краткую характеристику:
1. О предмете. В данном случае включает в себя условия передачи денежных средств.
2. Сумма займа (п. 1 ст. 807 ГК РФ), но тут стоит сказать, что может быть предусмотрена не конкретная сумма, а, например, предельная. Идея в том, что чем больше займодавец предоставит денежных средств, тем больше будет его доля в дальнейшем.
3. Срок и (или) иные обстоятельства, при наступлении которых займодавец вправе предъявить требование о размещении ему дополнительных акций заемщика во исполнение договора конвертируемого займа. То есть должен быть определен момент конвертации. Это может быть, помимо срока, достижение определенного финансового показателя, выход продукта на рынок, прохождение государственной регистрации и так далее.
4. Цена размещения дополнительных акций во исполнение договора конвертируемого займа или порядок ее определения. Если с ценой все понятно, то порядок определения представляет интереснейшую категорию. Обычно под этим подразумевается формула, но могут быть и более простые варианты расчета, но об этом далее.
Важные выводы из существенных условий:
1. Конвертация является правом займодавца. Руководствуясь принципом свободы договора, обязанность конвертироваться, конечно, можно предусмотреть в ДКЗ, однако совершенно неясно, согласится ли с подобным суд, да и механизм принудительной конвертации отсутствует.
2. Основания для конвертации должны быть определены. При этом они могут иметь временные рамки (например, с момента достижения определенных показателей, но до наступления следующего раунда инвестиций), а также нет указания на то, что такие условия обязательно должны наступить (обычно для таких ситуаций предусматриваются «штрафные» условия по займу).
Анализ положений закона о предмете договора и его существенных условиях позволяет прийти к выводу, что договор конвертируемого займа содержит в себе элементы гражданско-правового договора займа и корпоративного обязательства по увеличению уставного капитала и передаче акций или доли участия в уставном капитале займодавцу во исполнение договора.
При этом отсутствует указание на реальность или консенсуальность ДКЗ, в связи с чем стороны сами могут определить его правовую природу.
2. Стороны договора конвертируемого займа
Займодавец
Займодавцем по ДКЗ может быть как физическое, так и юридическое лицо. При этом на стороне займодавца может быть множественность лиц (например, в стартап заходит сразу 3 инвестора).
Отдельно стоит обратить внимание, что для разных заимодавцев могут быть разные условия конвертации. Различия могут быть вызваны как размерами займов, так и иными условиями (например, моментом выдачи займа, если они предоставляются на разных этапах инвестирования).
Заемщик
Заемщиками выступают юридические лица. Кредитные организации, некредитные финансовые организации и общества, имеющие стратегическое значение, не могут заключать договор конвертируемого займа на стороне заемщика[6]. Это относится и к обществам, которые были созданы в период приватизации, если их акции находятся в государственной или муниципальной собственности, в размере равном или превышающим 25% от всех голосующих акций.
3. Различия ДКЗ для ООО и АО.
4. Механизм конвертации
Заем, конвертируемый в акции, погашается следующим образом (п. 3 ст.32.3 ФЗ "Об АО"):
- при получении требования инвестора, держатель реестра уведомляет об этом акционерное общество;
- при отсутствии возражений со стороны АО держатель проводит операцию по размещению акций в объеме дополнительного выпуска на имя заимодавца.
Регистрация выпуска дополнительных акций АО во исполнение условий конвертируемого займа производится в установленном порядке через Банк России. Это нужно сделать в срок не позднее 3-х месяцев со дня принятия решения общим собранием акционеров. Размещение акций проводится в срок определенный договором, который может для указанного случая больше года.
Чтобы конвертировать заем в уставный капитал ООО (п. 5 ст. 19.1 ФЗ "Об ООО"):
- заимодавец подает нотариусу требование об увеличении уставного капитала общества во исполнение договора конвертируемого займа;
- если общество не подало возражений, нотариус подает в налоговый орган заявление по форме Р13014 для регистрации изменений в соответствии с условиями договора.
Однако, заемщик вправе в течение 14 рабочих дней после предъявления требования направить возражения. В этом случае реестродержатель или нотариус прекращают свои действия (п. 7 ст. 27.5-9 ФЗ "Об АО" и п. 18 ст. 19.1 ФЗ "Об ООО").
При этом займодавец вправе потребовать в судебном порядке конвертацию (п.10 ст. 19.1 ФЗ "Об ООО" и п. 10 ст. 27.5-9 ФЗ "Об АО").
Как видно из механизма, есть определенные риски, что конвертация может быть заблокирована. Для устранения таких рисков необходимо предусмотреть механизмы защиты.
На этом основные моменты по договору конвертируемого займа были рассмотрены. В следующей статье уже рассмотрим более практическое применение и пользу для инвестора, без углубления в право.
Понравилась статья — ставьте лайк.
Желаешь поделиться мнением - пиши комментарий
Автор: Макарьев Никита Евгеньевич
Если вам требуется юридическая консультация:
Email: 9607815599@mail.ru
Телефон: +79607815599