В настоящей статье хотелось бы осветить различия корпоративного права России и Беларуси (далее по тексту – РБ). В ходе работы над проектом, суть которого заключается в инвестициях в стартап на территории РБ, было выявлено, что хоть оба государства имеют общую правовую основу, однако ряд положений закона и некоторые нюансы существенно различаются.
1. Принятие решений обществом/ продажа доли
Первое, что бросается в глаза, для указанных выше действий не требуется нотариального удостоверения. При заключении ДКП доли информация передается только в ЕГР (аналог ЕГРЮЛ), где ведется учет участников. Какого-либо другого аналога удостоверения нет, хотя никто не запрещает добровольно обратиться к нотариусу.
В случае смены собственника имущества юридического лица, изменения состава его участников, такое юридическое лицо обязано в двухмесячный срок внести изменения и (или) дополнения в устав (учредительный договор - для коммерческой организации, действующей только на основании учредительного договора) и представить их для государственной регистрации.
Для этого директор или доверенное лицо ООО в присутствии нового учредителя предоставляют в регистрирующий орган:
- изменения и (или) дополнения в двух экземплярах, которые должны быть оформлены в виде приложений к уставу (учредительному договору - для коммерческой организации, действующей только на основании учредительного договора), без нотариального заверения, их электронная копия (в формате .doc или .rtf). По желанию коммерческой, некоммерческой организации устав (учредительный договор)
- оригинал либо копи. платежного документа, подтверждающего уплату государственной пошлины;
Уполномоченный сотрудник регистрирующего органа в день подачи документов, представленных для государственной регистрации, ставит на уставе (учредительном договоре - для коммерческой организации, действующей только на основании учредительного договора) юридического лица штамп, свидетельствующий о проведении государственной регистрации, выдает один экземпляр устава (учредительного договора) лицу, его представившему.
Это также относится к решениям общества. Достаточно будет подписи секретаря и председателя собрания. В случае, если это требуется, то необходимо будет передать информацию в ЕГР, но не более того.
2. Корпоративный договор
В РБ предусмотрены статьи 90.1 (акционерное соглашение) и 111.1 (Договор об осуществлении прав участников общества с ограниченной ответственностью) Закона РБ «О хозяйственных обществах». Первое, что следует из диспозиции данных норм, так это, что такой договор может быть заключен только между участниками/акционерами общества. В РФ же, напротив, третьи лица могут быть участниками корпоративного договора (п. 9 ст. 67.2 ГК РФ).
Данная особенность корпоративного договора крайне важна для инвесторов и кредитных организаций, так как позволяет им защитить свои права. Так, для инвестора в рамках корпоративного договора может быть предусмотрено право на получение информации и документации общества, право вето, право на преимущественное приобретение долей/акций иных участников. Дополнительно можно обязать участников оформить права интеллектуальной деятельности, ограничить процент по займу от участников и так далее.
Также участники и акционеры не могут заключить корпоративный договор до создания общества, как это предусмотрено в РФ (п. 10 ст. 67.2 ГК РФ). Настоящее ограничение не является столь существенным, поскольку учредители общества, если решили действовать на основе корпоративного договора, заключат его сразу после создания общества, а уже потом будут вкладываться в общество. Однако для сторонних инвесторов, с учётом изложенного выше, такая возможность является довольно важной.
3. Конвертируемый заем
В настоящее время в ГК РБ отсутствует правовое регулирование в части договора конвертируемого займа (далее по тексту - ДКЗ), однако положения о конвертируемом займе нашли своё отражение в Декрете от 21.12.2017 № 8 «О развитии цифровой экономики» и Указе Президента РБ от 12.03.2017 № 166 «О совершенствовании специального правового режима китайско-белорусского индустриального парка «Великий камень»», но они действуют исключительно для резидентов специальных экономических зон: Индустриальный Парк «Великий камень» и Парк высоких технологий.
В целом правовое регулирование схоже с российским, однако имеются некоторые существенные различия.
А. Механизм конвертации
В РБ отсутствует необходимость нотариального удостоверения, о чем указывалось выше.
В РФ, если наступили условия конвертации, то заимодавец может подать через нотариуса заявление об увеличении уставного капитала. Нотариус не позднее одного рабочего дня после этого направляет заемщику уведомление о том, что заимодавец предъявил такое требование.
В РБ же заемщик обращается напрямую в общество, которое уже принимает решение об увеличении уставного капитала/выпуске акций.
Стоит отметить, что юридическое лицо в обоих случаях может возражать против конвертации, в связи с чем у инвестора не получится конвертироваться в тот момент, когда он планировал. Для этих ситуаций предусматриваются механизмы защиты в ДКЗ, однако в любом случае придется обращаться в суд либо для понуждения к действию, либо для взыскания денежных средств по займу.
Б. Право/ обязанность конвертации
Обратимся к п. 2.9. Указе президента РБ от 12.03.2017 № 166: «по договору конвертируемого займа одна сторона (заимодавец) передает в собственность другой стороне (заемщику) деньги, а заемщик при наступлении определенного договором обстоятельства, в том числе зависящего от воли заемщика и (или) заимодавца, либо при совершении заемщиком или третьими лицами определенных договором действий передает заимодавцу принадлежащие заемщику акции, долю (часть доли) в уставном фонде заемщика, находящиеся на балансе заемщика, либо увеличивает уставный фонд на сумму конвертируемого займа с передачей заимодавцу акций, эмитентом которых является заемщик, доли (части доли) в уставном фонде заемщика».
А теперь посмотрим п. 1 ст. 32.3 ФЗ «Об акционерных обществах»: «договором конвертируемого займа признается договор займа, предусматривающий право займодавца вместо возврата всей или части суммы займа и выплаты всех или части процентов за пользование займом при наступлении срока и (или) иных обстоятельств, предусмотренных этим договором, потребовать от заемщика, являющегося непубличным обществом, размещения займодавцу дополнительных акций определенной категории (типа)».
Из этого следует, что в РБ можно обязать инвестора конвертировать заем (если это предусмотрено в договоре), в то время как в РФ конвертация является правом инвестора, поскольку это прямо предусмотрено в законе.
Руководствуясь принципом свободы договора, такую обязанность, конечно, можно предусмотреть в ДКЗ, однако совершенно не ясно, согласится ли с подобным суд.
Модель, предусмотренная в РБ, безусловно дает сторонам большие возможности по определению условий ДКЗ.
Отдельно стоит отметить, что принят Закон РБ от 13.11.2023 № 312-З «Об изменении кодексов», который вступает в силу 19.11.2024. Данным законом предусмотрено введение ДКЗ в ГК РБ. Дополнительно вводятся опцион и опционный договор.
4. Иные различия
А. Выход участника из общества является его правом и не может быть ограничен (ст. 93 ГК РБ; ст. 103 закона О хоз. обществах), как то предусмотрено в РФ (п. 1 ст. 26 Закона об ООО)
Б. В РФ доля учредителя общества предоставляет право голоса в пределах как оплаченной, так и неоплаченной части, принадлежащей ему доли (п. 3 ст. 16 закона об ООО). В РБ такое право не предусмотрено.
Подведем итог
Казалось бы, практически одинаковые нормы права, однако как небольшие отличия могут изменить общую ситуацию. В целом можно сказать, что в Беларуси у инвестора меньше прав и он меньше защищен, что, безусловно, препятствует инвестициям, но при этом вносятся изменения, которые, возможно, в будущем улучшат ситуацию.
Понравилась статья — ставьте лайк.
Желаешь поделиться мнением - пиши комментарий
Автор: Макарьев Никита Евгеньевич
Если вам требуется юридическая консультация:
Email: makaryevn@mail.ru