Вопросы с порядком и способами обжалования в госзакупках очень важны, так как зачастую именно они помогают выиграть закупку и заключить контракт.
Если вы не согласны с действиями заказчика или положениями закупочной документации, вы можете подать жалобу в ФАС или иск в Арбитражный суд или одновременно совершить оба этих действия. Порядок, в котором нужно направить жалобу, установлен статьями 105, 106 44-ФЗ. Также порядок обжалования регулируется другими законами и подзаконными актами. Правила обжалования нарушения при проведении конкурентной закупки и закупки у единственного поставщика, проводимой по части 12 статьи 93 44-ФЗ, установлены главой 6 44-ФЗ. Обратите внимание, что для остальных закупок у единственного поставщика действуют другие правила обжалования. Участник вправе подать заявление о нарушении в ФАС. В этом случае контрольный орган проведет внеплановую проверку заказчика по пункту 2 части 15 статьи 99 Закона № 44-ФЗ (ч. 1 ст. 105 Закона №44-ФЗ, письмо ФАС от 06.09.2022 № МШ/83177/22).
Какие бывают нарушения
Участник вправе пожаловаться как на явно неправомерные действия заказчика, так и на избыточные требования к участникам закупки, нарушение процедуры закупки и несоблюдение требований по заполнению протоколов комиссии по закупкам. Полный перечень всех возможных нарушений составить нельзя, так как их очень много. Вот примеры некоторых нарушений, совершаемых заказчиками, которые достаточно часто оспариваются в ФАС:
Участник закупки вправе обжаловать действия и бездействие заказчика, его комиссии по закупкам, оператора электронной площадки, оператора специализированной электронной площадки. В случае обжалования все они будут являться субъектом жалобы.
На кого в итоге жаловаться? Это зависит от нарушения. Например, жаловаться можно на заказчика, если он установил сроки, в которые невозможно исполнить контракт. На оператора площадки можно пожаловаться, если он отказался зарегистрировать заявку участника.
Правила действуют для конкурентных и электронных закупок у единственного поставщика по части 12 статьи 93 44-ФЗ (ч. 1 ст. 105 Закона № 44-ФЗ).
Как правильно составить и подать жалобу в ФАС
Составить жалобу в ФАС нужно в электронном виде в личном кабинете поставщика в ЕИС (для электронных закупок), а также в бумажном виде (для закрытых закупок), по решению Правительства или когда заказчик находится за рубежом и проводит закупки за пределами РФ.
В жалобе нужно указать сведения о контрольном органе, заказчике и участнике, ИКЗ. При этом ИКЗ не нужно указывать в закупках, где его нет, и при подаче жалобы на оператора электронной или специализированной электронной площадки, если жалоба не связана с участием в конкретной закупке. Весь перечень сведений, которые нужно указать в жалобе, установлены в части 4 статьи 105 44-ФЗ. Если закупка закрытая, в жалобе нужно дополнительно прописать сведения из пункта 2 части 10 статьи 105 44-ФЗ.
Если в закупке заказчик установил универсальную предквалификацию, в жалобе нужно указать номер реестровой записи из реестра контрактов или реестра договоров, стоимость и срок исполненных обязательств.
Преимущественное большинство жалоб с 01 января 2022г. может быть подано исключительно через ресурс личного кабинета поставщика в ЕИС
Пока комиссия контрольного органа не вынесла решение по жалобе, участник вправе ее отозвать. Для этого участник должен разместить в личном кабинете ЕИС информацию об отзыве жалобы. Жалоба считается отозванной, как только информация об ее отзыве появится в ЕИС. Повторно подать жалобу в контрольный орган на то же обстоятельство участник закупки права не имеет. Зато может оспорить эти же действия заказчика в Арбитражном суде (ч. 6 ст. 105 Закона № 44-ФЗ).
Какие документы нужно приложить к жалобе
К жалобе в ФАС на закрытую закупку участник должен приложить приглашение, а также доверенность или другой документ, который подтверждает полномочия подписанта. Например, если жалобу подает руководитель ООО, ему нужно приложить решение общего собрания участников или приказ о назначении. Руководителю унитарного предприятия нужно приложить приказ о назначении. При обжаловании электронных закупок прикладывать к жалобе ничего не нужно, хотя при желании сделать это можно (в отдельных случаях это может повлиять на итог рассмотрения жалобы). Такой вывод следует из пункта 1 статьи 40 Закона об обществах с ограниченной ответственностью, пункта 1 статьи 21 Закона о государственных и муниципальных унитарных предприятиях, пункта 2 части 10 статьи 105 44-ФЗ.
На кого и как участник может подавать жалобы
Участник вправе подать жалобу на заказчика в ФАС или суд, либо одновременно в оба органа. Но если сроки для подачи жалобы в ФАС вышли, обжаловать действия заказчика или оператора электронной площадки можно только в суде. Также не получится оспорить в контрольном органе результаты оценки заявок на участие в конкурсе по нестоимостным критериям. С таким спором нужно обращаться в Арбитражный суд (ч. 1, 2 ст. 105, ч. 6 ст. 106 44-ФЗ, решение Башкортостанского УФАС от 31.08.2022 № ТО002/06/106-1522/2022).
Участник вправе подать несколько жалоб на одну закупку, например, на положения извещения и на отклонение заявки. Если одни и те же нарушения есть в разных закупках, жалобу нужно подавать на каждую закупку отдельно (ч. 2 ст. 105 Закона № 44-ФЗ, решение Карачаево-Черкесского УФАС от 14.10.2022 по делу № 009/06/106-103/2022, решение Новгородского УФАС от 24.01.2022 № 261/03).
Подать жалобу на документацию о закупке вправе любой участник. Но если срок подачи заявок уже закончился, то пожаловаться вправе только тот участник закупки, который подал заявку. Если в закупке заказчик установил универсальную предквалификацию, пожаловаться могут только те участники, которые ей соответствуют (п. 6 ч. 4 ст. 105 Закона № 44-ФЗ).
Чтобы подать жалобу через ресурс ЕИС, в личном кабинете участника нужно зайти в раздел «Жалобы». Далее необходимо заполнить интерактивную форму, прикрепить документы и подписать жалобу ЭЦП.
Подать жалобу участник вправе в ФАС России или ее территориальный орган. Выбор органа зависит от предмета жалобы и того, чьи действия обжалует участник.
Центральный аппарат ФАС России рассматривает следующие жалобы:
- на закупки с НМЦК от 700 млн. руб., для гособоронзаказа – от 300 млн. руб.;
- на закупки федеральных судов и судебных департаментов городов федерального значения вне зависимости от размера НМЦК;
- на закупки федеральных судов, судебных департаментов при НМЦК от 700 млн. руб.;
- на закупки Конституционного суда, Верховного суда, Суда по интеллектуальным правам, арбитражных апелляционных и кассационных судов, Мосгорсуда, Санкт-Петербургского горсуда, Севастопольского горсуда вне зависимости от размера НМЦК;
- на действия банков, ГК «ВЭБ. РФ», региональных гарантийных организаций;
- на действия (бездействие) заказчика при размещении заказа путем проведения закрытого конкурса или закрытого аукциона.
- на действия (бездействие) операторов электронных площадок, включенных в перечень, утвержденный распоряжением Правительства Российской Федерации от 12.07.2018 N 1447-р;
- на действия (бездействие) оператора ЕИС (портал госзакупок);
- на действия (бездействие) заказчика при размещении заказа на территории иностранного государства.
- на действия (бездействие) организатора торгов, конкурсной или аукционной комиссии, в случае если организатором торгов выступает федеральный орган исполнительной власти (например, Роснедра, Росрыболовство, Росимущество).
- Центральный аппарат ФАС России также вправе рассматривать любые жалобы, подведомственные территориальным органам ФАС России.
В территориальные органы ФАС нужно подавать жалобы на организаторов закупок, которые работают на подведомственной территории. Например, на заказчиков г. Москвы жалобу нужно подавать в Московский УФАС. При этом ФАС России вправе рассмотреть любую жалобу, даже ту, которая подлежит рассмотрению территориальным УФАС.
Если закупка закрытая по решению Правительства или заказчик находится за рубежом и проводит там закупки, направлять жалобу посредством факсимильной связи или электронной почты нельзя (п. 1 ч. 10 ст. 105 Закона N 44-ФЗ).
Действия ФАС после поступления жалобы
Если участник подаст жалобу не в тот УФАС, то УФАС сам перенаправит ее по подведомственности в нужный территориальный орган УФАС или в Центральный аппарат ФАС России.
После подачи жалобы в течение двух рабочих дней ФАС примет жалобу к рассмотрению или вернет жалобу заявителю и разместит свое решение в специальном реестре ЕИС. Уведомление о решении по поступившей жалобе придет участнику в течение трех часов после того, как ФАС его примет. Если закупка закрытая по решению Правительства или заказчик находится за рубежом и проводит там закупки, узнать о решении получится из телеграммы или заказного письма. В этом случае участник узнает о решении в течение двух рабочих дней со дня, следующего за днем, когда контролерам поступила жалоба (ч. 4, 8, 9, 10 ст. 105 44-ФЗ).
Из уведомления участник узнает о дате, времени и месте, когда комиссия ФАС будет рассматривать жалобу по существу. Также в уведомлении укажут на возможность рассмотреть жалобу дистанционно (некоторые УФАС проводят рассмотрения жалоб исключительно дистанционно). Пока контролеры не решат спор, они вправе приостановить закупку в части заключения контракта – это также укажут в уведомлении (на практике приостанавливают почти всегда). В этом случае срок, в который необходимо заключить контракт, заказчик должен продлить на срок рассмотрения жалобы. Заключение контракта не приостановят, если пожалуется физлицо, которое не отвечает требованиям к участникам по 44-ФЗ. Такую жалобу контролеры рассмотрят по Закону об обращении граждан (п. 1 ч. 15, ч. 15.1 ст. 99, ч. 7 ст. 106 Закона № 44-ФЗ).
По результатам заседания контрольный орган признает жалобу обоснованной, частично обоснованной или необоснованной. Если выиграл участник, то ФАС может выдать заказчику предписание об устранении допущенных нарушений. Кроме этого, контролеры могут передать материалы уполномоченным сотрудникам ФАС, чтобы они возбудили дело о привлечении заказчика к административной ответственности, как, например, в решении Нижегородского УФАС от 26.08.2022 № 052/06/105-2442/2022. Даже в случае признания жалобы обоснованной, предписание могут не выдать, если нарушения не повлияли на результаты закупки в части ограничения конкуренции.
Решение и предписание комиссия ФАС должна опубликовать в ЕИС в течение трех рабочих дней после того, как было принято решение (на практике этот срок часто пропускают). Если закупка была закрытая по решению Правительства или заказчик находится за рубежом и проводит закупки там, решение направят в виде телеграммы или заказного письма. Также копию решения получат заказчик, оператор электронной площадки (ч. 8 ст. 106 Закона № 44-ФЗ).
В какие сроки участник может подавать жалобы в ФАС
Участник вправе подать жалобу в ФАС на положения закупочной документации до окончания срока подачи заявок. Участник вправе обжаловать действия заказчика по рассмотрению и оценке заявок в срок не позднее пяти дней со дня, который следует за днем размещения в ЕИС итогового протокола о результатах проведения закупки, и только если он сам подал заявку на участие. Для закрытого конкурса или аукциона срок надо считать с момента, когда заказчик подпишет итоговый протокол. Чтобы обжаловать действия оператора электронной площадки, у участника есть пять дней со дня нарушения (ч. 3 ст. 105 Закона № 44-ФЗ). При этом, если участник обжалует действия, связанные с заключением контракта, то он вправе это сделать в любой момент до того, как контракт будет заключен. Такую жалобу вправе подать только участник, с которым заключается контракт или участник закупки, признанный уклонившимся от заключения контракта.
Если сроки на обжалование в ФАС прошли, то участник вправе обжаловать действия заказчика или оператора электронной площадки только в суде.
Виды и сроки подачи жалобы
Участие в заседании ФАС
Жалобу по существу рассматривает комиссия контрольного органа. Заседание комиссии контрольного органа пройдет дистанционно или очно в течение пяти рабочих дней с даты, когда поступила жалоба. Комиссия рассмотрит жалобу вне зависимости от явки сторон. Одновременно с жалобой контролеры проведут внеплановую проверку заказчика. Причем проверку проведут по всей закупке, а не только по предмету жалобы.
Общий порядок, по которому контрольные органы рассматривают жалобы, установлен статьей 106 Закона № 44-ФЗ. Но региональные и муниципальные органы разрабатывают правила самостоятельно – стоит ориентироваться именно на них. Например, в Смоленской области это регламент, который утвердил приказ департамента Смоленской области по осуществлению контроля и взаимодействию с административными органами от 02.10.2014 № 254-ОД.
Если не можете найти региональный регламент, ориентируйтесь на общие правила в статье 106 44-ФЗ. Региональные правила обычно схожи с теми, по которым работает ФАС.
Ошибки участников закупок при подаче жалобы
Участник вправе присутствовать на заседании ФАС лично или направить представителя. Полномочия представителя нужно подтвердить доверенностью с правом участвовать в заседании, давать пояснения, представлять и получать документы, а также расписываться за руководителя. Полномочия руководителя можно подтвердить копией решения о назначении. Представитель без доверенности или приказа сможет присутствовать на заседании комиссии, но не сможет давать пояснения (статус слушателя).
Обжалование в Арбитражный суд
Подать заявление в Арбитражный суд на действия (бездействие), связанные с проведением закупки, можно в письменном виде или в электронном виде через сайт Арбитражного суда. Размер госпошлины — 3 тыс. руб. (ч. 1 ст. 125, ч. 4 ст. 208 АПК, п. 3 ч. 1 ст. 333.21 НК).
Участник закупки вправе подать заявление в Арбитражный суд: – сразу, то есть без предварительной подачи жалобы в ФАС; – одновременно с жалобой в ФАС; – когда сроки для подачи жалобы в ФАС истекли.
Также в Арбитражный суд придется обратиться, чтобы оспорить результаты оценки заявок на участие в конкурсе по нестоимостным критериям. Правила следуют из частей 1, 2 статьи 105, части 6 статьи 106 44-ФЗ.
Если участник не обращался с жалобой в ФАС, а сразу подал заявление в суд, то в этом случае обжаловать нужно действия субъекта, который нарушил порядок проведения закупок.
Если контрольный орган – ФАС – признал жалобу участника необоснованной, то обжаловать решение ФАС можно в течение трех месяцев с даты, когда ФАС изготовят решение. Срок следует считать со следующего дня после того, как изготовят решение (ч. 1 ст. 198 АПК, ч. 9 ст. 106 44-ФЗ).
Если срок для подачи заявления в суд пропустили по уважительным причинам, суд может его восстановить. Для этого нужно направить в суд ходатайство с просьбой восстановить пропущенный процессуальный срок (ч. 4 ст. 198 АПК РФ).
Что нужно указать в заявлении на обжалование решения ФАС
В заявлении нужно указать права, которые были нарушены решением ФАС, ссылки на законы и другие нормативные акты, которые были нарушены, требование признать решение ФАС недействительным. Все требования к заявлению установлены частями 1, 2 статьи 126, частями 1, 2 статьи 199 АПК РФ. Суд рассмотрит заявление в течение трех месяцев (ч. 2, 3 ст. 201 АПК РФ).
Подача искового заявления о признании закупки недействительной
Участник или другое заинтересованное лицо вправе обратиться в суд, чтобы признать закупку недействительной. Срок подачи иска – в течение одного года со дня проведения торгов. Иск нужно подать с учетом статей 447–449 ГК РФ.
Перечень оснований, по которым суд признает торги недействительными, установлен статьей 449 ГК РФ. Например, участника необоснованно отстранили от участия в торгах.
Если суд признает закупку незаконной, то по общему правилу контракт, который стороны заключили по ее результатам, будет признан недействительным (ст. 167, 449 ГК).
Однако нельзя признать контракт недействительным, если он уже исполнен, поскольку уже не получится восстановить права участника (определение Верховного суда от 18.10.2018 № 305-ЭС18-6679).
Решения Арбитражного суда также может быть обжаловано в вышестоящих судебных инстанциях.