Санкции и контрсанкции сильно усложнили сделки слияния и поглощения (M&A). Участникам таких сделок приходится учитывать как ограничения зарубежных стран, так и российские регуляторные меры.
Разбираемся, с какими юридическими и регуляторными трудностями сталкивается бизнес, и как минимизировать риски в текущих условиях.
Какие санкционные ограничения нужно учитывать при сделках M&A
Сделки M&A в России превратились в юридический квест: компаниям приходится учитывать сразу несколько санкционных режимов. У США, стран ЕС, Великобритании, Канады разные режимы санкций. Дополнительную тревогу вызывают риски вторичных санкций, которые могут усложнить или вовсе сорвать сделку, даже если ваша компания сама формально под ограничения не попала. И чтобы не получить многомиллионные штрафы, нужно тщательно проверять каждого контрагента по санкционным спискам (SDN, SSI и др).
Кроме того, стало трудно проводить юридические и финансовые проверки активов из-за ограничений на обмен информацией. Ведь многие западные консультанты и аудиторы прекратили сотрудничество с российскими компаниями, а это увеличило риск «слепых зон» в оценке активов. Часто санкции становятся причиной форс-мажора в договорах. Споры возникают вокруг трактовки условий расторжения сделок, особенно если одна из сторон попадает под ограничения после подписания соглашения.
Регуляторные сложности: с какими ограничениями столкнутся участники сделок M&A
В ответ на западные санкции Россия ввела собственные ограничения, серьезно затруднив выход иностранных инвесторов из российских проектов. Теперь для продажи долей или акций российских компаний требуется обязательное разрешение Правительственной комиссии. Кроме того, предусмотрены дополнительные финансовые условия: иностранные инвесторы должны продавать свои активы со скидкой не менее 60% и уплачивать в бюджет так называемый «exit tax» — добровольный обязательный платеж. Это существенно усложняет проведение сделок M&A с участием компаний из «недружественных» стран.
Особое внимание при сделках M&A нужно уделить требованиям Федеральной антимонопольной службы (ФАС). Согласно Закону «О защите конкуренции»:
- сделки, при которых приобретается более 25% акций или долей компании, изменяется контроль или превышаются определенные финансовые пороги по активам или выручке, требуют предварительного согласования с ФАС;
- нарушение порядка согласования может привести к крупным штрафам или признанию сделки недействительной.
Что касается «дружественных» стран – хотя для инвесторов оттуда действует упрощенный порядок уведомления, в условиях санкций ФАС усилил контроль, особенно за сделками в стратегически важных отраслях.
Также нужно учитывать полномочия других регуляторов. Например:
- Центральный банк РФ утверждает сделки в финансовом секторе (банки, страховые компании).
- Роскомнадзор контролирует сделки в сфере телекоммуникаций.
- Минпромторг регулирует сделки в оборонно-промышленном комплексе.
Каждое из перечисленных требований создает дополнительные регуляторные барьеры, к которым участники M&A должны быть готовы заранее.
Правовые риски: на что стоит обратить особое внимание при сделках M&A
Новые правила валютного контроля, введенные в 2022–2023 годах (например, обязательная продажа валютной выручки), значительно усложнили расчеты по международным сделкам. Дополнительный риск создают санкции, из-за которых зарубежные счета российских компаний могут быть заблокированы.
Из-за санкционных ограничений стало практически невозможно исполнять за границей решения российских арбитражных судов, особенно если это связано с арестом активов. При этом многие правовые риски характерны не только для трансграничных сделок, но и для внутрироссийских. Среди них:
- налоговые риски, например, связанные с трансфертным ценообразованием или отказом в возмещении НДС при покупке проблемных активов;
- риски оспаривания сделок миноритарными акционерами, особенно при использовании механизма принудительного выкупа акций;
- возможность принудительной национализации активов в стратегических отраслях.
Эти факторы необходимо учитывать заранее, чтобы избежать финансовых потерь и судебных разбирательств.
Рекомендации: как успешно провести сделку M&A в условиях санкций
Чтобы снизить риски при проведении сделок M&A, мы рекомендуем:
- Тщательно проверять контрагентов. Проводите санкционный аудит, используя международные базы данных (OFAC, EU Sanctions Map и другие). Также выполняйте локальный аудит с привлечением российских юристов и аудиторов, имеющих доступ к внутренним базам данных.
- Структурировать сделки через нейтральные юрисдикции. Привлекайте посредников из стран, не поддержавших санкции (например, ОАЭ, Турция, Китай). Это поможет минимизировать риски блокировки средств и активов.
- Включать санкционные оговорки в договоры. Прописывайте четкие условия расторжения сделки и распределения ответственности на случай введения новых санкций или ограничений.
- Страховать риски. Закладывайте в договоры условия компенсации убытков при изменении законодательства и санкционного режима.
- Взаимодействовать с регуляторами заранее. Предварительно консультируйтесь с российскими государственными органами (ФАС, Центральный банк, Минпромторг и др.), чтобы минимизировать риск отказа в одобрении сделки.
Сегодня успешность сделки M&A в России напрямую зависит от грамотного управления юридическими и регуляторными рисками. Несмотря на усложнившиеся условия, рынок постепенно адаптируется: появляются новые подходы и партнеры из Азии и Ближнего Востока.
Если вы планируете сделку M&A, обратитесь к экспертам BLCONS GROUP: мы окажем комплексную юридическую поддержку на всех этапах — от планирования и структурирования до полного оформления и реализации ваших договоренностей.