Партнерское соглашение представляет собой договор, который заключают бизнесмены по поводу совместного проект, либо договор, который заключают между собой бизнесмен и инвестор, не планирующий напрямую управлять бизнесом, а планирующий вносить деньги и получать с этого какую-то прибыль. Если в рамках реализации партнерского соглашения создается юридическое лицо, то партнерское соглашение, как правило, представляет собой корпоративный договор.
Сразу скажу, что нет какого-то универсального партнерского соглашения, которое подойдет всем. Это всегда индивидуально проработанный документ. Целей у партнерского соглашения несколько. Во-первых, это, конечно, фиксация ваших договоренностей, чтобы не было такой ситуации, когда один партнер говорит другому: "А я вот думал, что ты должен был сделать вот это, чтобы не было вот этого". Во-вторых, это фиксация взаимных обязательств, за неисполнение которых устанавливаются неустойка и другие негативные последствия для партнера.
Моя задача в этой статье — рассказать вам про важнейшие пункты партнерского соглашения, которые вы потенциально можете включить, и даже если не включите, то, по крайней мере, задумайтесь над ними.
Создается ли юридическое лицо?
В первую очередь, вы должны оговорить, создаете ли юридическое лицо для реализации совместного проекта. Альтернативой этому является создание, например, индивидуального предпринимательства на имя одного из партнеров и ведение бизнеса от его имени. Либо вы можете зарегистрировать себя в качестве индивидуального предпринимателя, и партнер может это сделать. Каждый из вас будет выполнять определенные функции в целях реализации совместного проекта.
Сразу скажу: не воспринимайте в штыки создание юридического лица, потому что оно может существенно обезопасить ваши активы. Когда вы создаете совместное общество с ограниченной ответственностью или акционерное общество, деньги и иные средства, вещи, недвижимость идут на активы юридического лица. Вы с партнером через наличие доли управляете этими активами. То есть здесь не возникает ситуации, когда вы перевели деньги на счет вашего партнера, а он распоряжается ими как хочет. При необходимости он может вас обмануть, оставить ни с чем и так далее. С юридическим лицом так просто это сделать не получится.
Конечно, когда создается юридическое лицо, мы имеем дело с двойным налогообложением. Например, если юридическое лицо получает какой-то доход, то изначально оно платит с этого налог, потом вы распределяете прибыль, например, в форме дивидендов, и еще раз платите налог. Это называется двойным налогообложением. Но все-таки механизм юридического лица позволяет вам с партнером обезопаситься от злоупотреблений друг друга.
Плюс к этому, когда создается юридическое лицо, партнеры нацелены на ограничение собственной ответственности и ограничение ответственности проекта перед своим личным имуществом. То есть, если у вас совместный проект не удастся, не будет ситуации, когда кредиторы придут за вашими машинами, за вашей недвижимостью и так далее. Все претензии будут адресованы к юридическому лицу. В ряде случаев, конечно, функционал ограниченной ответственности не работает, когда партнеры специально злоупотребляют этим статусом юридического лица и намеренно причиняют вред своим кредиторам. При банкротстве может иметь место привлечение к субсидиарной ответственности контролирующего лица. Но, по умолчанию, если у вашего бизнеса что-то не получилось в рамках обычного стандартного предпринимательского риска, то ваше личное имущество здесь будет в безопасности.
Обязательно хорошенько подумайте, стоит ли вам открыть совместное юридическое лицо или нет. Все-таки, когда деньги попадают на счет какого-то партнера, вы, как другой партнер, априори ставите себя в крайне опасную ситуацию. Это сейчас, на момент договоренности, у вас все может быть в порядке, вы можете быть большими друзьями, но через год-два ваш партнер может вас просто-напросто обмануть. И такие случаи были неоднократно.
Если вы в рамках совместного проекта создаете юридическое лицо, то ваше партнерское соглашение фактически становится корпоративным договором, потому что в этом партнерском соглашении вы регулируете, как вы будете управлять юридическим лицом. Вы можете включить в него дополнительные условия, которые, как правило, в корпоративный договор не включаются, но тем не менее, ваше партнерское соглашение от этого корпоративным договором быть не перестанет.
Кстати, в Российской Федерации, если вы заключаете корпоративный договор, вы можете его засветить, то есть сделать публичным для третьих лиц. Для чего это иногда может быть нужно? Когда кто-то из третьих инвесторов заходит в юридическое лицо и видит в реестре, что заключен корпоративный договор, то это третье лицо фактически обязано будет с ним ознакомиться. Если оно этого не сделает, то все риски уклонения от ознакомления с корпоративным договором будут на этом, третьем лице. Поэтому, когда вы заключаете корпоративный договор, возможно, имеет смысл его таким образом опубличить.
Цели совместного проекта
Это второй важный пункт партнерского соглашения. Кто, что, когда должен получить. Даже абстрактные формулировки целей имеют юридическое значение, потому что они становятся обязательными для другого партнера. Он должен учитывать ваши цели, также как и вы должны учитывать цели партнера. Эти цели будут потенциально использоваться для оценки действий вашего партнера в процессе ведения бизнеса: насколько он действовал добросовестно, насколько он действовал разумно. Добросовестность и разумность — это юридические категории, которые прописаны в законе. Они подразумевают оценку действий бизнесменов. Если ты действуешь неразумно или недобросовестно, то находишься в нарушении обязательства, что потенциально может приводить к возмещению убытков или штрафам.
Сроки вложения инвестиций
Кто, когда, что и сколько вкладывает, и что, конечно же, за это получает. Например, один партнер в течение трех месяцев с момента создания юридического лица должен внести 10 миллионов рублей, и за это он, например, получает дополнительные 5% доли в обществе с ограниченной ответственностью или получает вместо 10% прибыли - 20% прибыли каждый год от юридического лица.
Конечно же, у вас должны быть прописаны санкции за неисполнение этих сроков.
Условия досрочного выхода из партнерства
Может ли ваш партнер досрочно выйти из партнерства, через какое время после начала партнерства, и сколько он за это получит? На самом деле, когда вы заключаете партнерское соглашение, все кажется прекрасным и замечательным. Но через какое-то время вы можете обнаружить, что партнер некомпетентен, либо бизнес-проект терпит убытки и будет терпеть убытки. У вас должен быть какой-то механизм выхода из партнерства.
Например, с уведомлением за 1 месяц вы можете завершить партнерство и получить назад свои инвестиции, но с определенным дисконтом, поскольку вы выходите досрочно. Такие же условия могут быть предусмотрены для вашего партнера.
Также возможность выйти из партнерства может быть реализована через специальную процедуру выхода в обществе с ограниченной ответственностью, когда один из участников ООО подает заявление в общество. В течение определенного времени общество с ограниченной ответственностью должно выплатить ему действительную стоимость доли, то есть соотношение его процентной части доли к балансовой стоимости активов на последнюю отчетную дату. У корпорации есть достаточно большой промежуток времени для того, чтобы эти инвестиции партнеру выплатить. Только знайте, что когда вы предусматриваете процедуру выхода в корпорации, эта корпорация может попасть в крайне опасное, тяжелое состояние, из которого просто-напросто не выберется. Например, если партнеры внесли по 100 миллионов рублей, а деньги уже куда-то инвестированы со стороны юридического лица, и здесь один заявляет о выходе, ему должны выплатить какую-то сумму, например, 150 миллионов рублей. Корпорации где-то надо эти деньги взять, а если они все проинвестированы в ту же недвижимости, то взять их неоткуда. Придется, скорее всего, брать кредит, который может ввести весь проект в состояние банкротства. Поэтому, да, крайне желательно предусматривать возможность выхода из проекта, но нужно еще и думать об обратной ситуации: что будет с проектом, который потенциально все-таки имеет право на успех, если один из партнеров выйдет.
Об этом вы должны задуматься на стадии заключения партнерского соглашения.
Управленческие полномочия партнеров
В партнерском соглашении крайне важно прописывать: кто и что может делать. Например, один партнер выступает директором, подписывает сделки, проводит платежи; второй занимается поиском работников, кадрами и так далее; третий занимается маркетингом, продвижением и так далее. То есть у каждого из партнеров определяется его сфера ответственности, за которую он дальше несет ответственность. Какие-то вопросы могут решаться исключительно совместно, например, на собрании партнеров или общем собрании корпорации. В этом случае вы должны определить, сколько у каждого партнера голосов, сколько голосов необходимо для принятия решения по определенному вопросу и в каком формате вообще это собрание у вас будет проводиться. Конечно, это крайне актуально для ситуации, когда у вас все партнеры вовлечены в бизнес, в предпринимательство, то есть они не только дают деньги, но еще и участвуют в этом бизнесе. Но даже если вы выступаете инвестором, у вас тоже могут быть определенные, скажем так, "управленческо-одобренческие" полномочия. Вы, может быть, не занимаетесь кадрами, не занимаетесь подписанием договоров, но вы с партнером можете договориться, что сделки на сумму больше 10 миллионов рублей одобряются на собрании, которое проводится между инвестором и предпринимателем. Соответственно, проведение такого рода сделки без общего собрания будет приводить к нарушению вашего партнерского соглашения и к определенным санкциям.
Запреты для партнеров
Шестая важная вещь, которую нужно прописывать – это ограничение на одного из партнеров, что он не может делать в течение определенного срока или в течение, например, действия соглашения о партнерстве.
Например, это может быть запрет на инвестирование в аналогичные проекты, запрет выхода из партнерства в течение определенного времени, необходимость получения согласия на отчуждение своей доли. Это может быть необходимость получения согласия на ввод каких-то новых лиц в проект, на новых инвесторов и так далее. Здесь все полностью зависит от того, как вы изначально со своим партнером договоритесь.
Штрафы и другие санкции
Архиважное положение любого партнерского соглашения. Без санкций ваше партнерское соглашение будет представлять собой пустую бумажку, филькину грамоту, как угодно это называйте. Крайне желательно, чтобы у вас был прописан определенный перечень нарушений и определенная градация штрафов. Например, за такое-то нарушение штраф 100 тысяч рублей, за такое-то нарушение 1 миллион рублей, а за такое нарушение вообще 10 миллионов рублей. Старайтесь при введении штрафов избегать каких-либо абстрактных формулировок. Например, за любое нарушение партнерского соглашения установлен штраф 1 миллион рублей. Это очень опасная формулировка, которая может сыграть как против партнера, так и против вас. Когда формулируются условия партнерского соглашения, не исключены какие-то абстрактные обязанности, о которых вы даже не задумываетесь.
Помимо штрафа могут быть и другие санкции. Например, ваше право как партнера досрочно выйти из проекта в связи с определенным нарушением со стороны другого партнера, потребовать назад всю сумму инвестиций без дисконта, плюс какой-то процент от этих инвестиций. Это в ряде случаев даже более страшная санкция, чем штраф. Если вы сегодня будете просуживать штраф в российском суде, неустойки у нас, к сожалению, занижаются, причем занижаются достаточно сильно. Если речь идет о возврате инвестиций, то мы не говорим о штрафе, не говорим о возможности как-то занизить возвращаемые инвестиции. Поэтому санкция, в любом случае, будет достаточно опасной.
Механизм разрешения тупиковых ситуаций или дедлоков
Когда вы ведете бизнес с партнером, у вас могут возникнуть вопросы, по которым вы не можете прийти к какому-то компромиссу или единогласному решению. У вас на эти ситуации должен быть механизм решения. Например, вы в юридическом лице с партнером не можете никак избрать совместно директора. Какой может быть механизм разрешения тупиковых ситуаций? Вы обязаны с партнером ввести систему двух ключей, то есть каждый из вас становится директором, и вы совместно подписываете сделки, проводите платежи и так далее. Конечно, в целом такой способ разрешения не решит ситуацию, у вас, наверное, конфликты останутся. Какие-то сделки вы, может быть, не подпишете, но, по крайней мере, юридическое лицо продолжит нормальное существование, продолжит платить зарплаты своим сотрудникам, продолжит вести какую-то деятельность, с которой вы, в общем-то, согласны, не спорите. Для корпорации это будет не так болезненно, как в случае, если вы директора вообще не изберете. Когда директоров в корпорации нет, нет ничего хуже.
Еще один механизм разрешения тупиковых ситуаций — обязанность обратиться к медиатору. Это независимый посредник, который имеет определенные компетенции, образование и опыт, и который позволит вам решить, в общем-то, тупиковую ситуацию. Причем вы прописываете, что медиативное соглашение, которое вы заключаете по результатам обращения к медиатору, будет для вас обязательным.
Почва для информационной прозрачности
Это то, что необходимо прописать в партнерском соглашении. Например, установить, что каждый партнер имеет свободный доступ к данным бухгалтерского учета, к платежным поручениям, к договорам и другим первичным документам. Тот партнер, который изначально имеет доступ к этим документам, обязан предоставлять такой же доступ своему партнеру, например, будучи директором. Также может быть установлено, что один из партнеров, который занимается текущей деятельностью, обязан по итогам какого-то периода — месяца, квартала — предоставлять другому партнеру отчет с описанием того, сколько было заработано. От этой суммы, кстати, может исчисляться определенный гонорар второго партнера. Эта информация будет для него, конечно же, необходима.
За непредоставление информации и искажение информации, которое может быть выявлено, должны быть предусмотрены санкции вплоть до выхода из проекта с полным возвратом инвестиций.
Условия конфиденциальности и неконкуренции
Должно быть установлено, что вся информация о проекте, которую партнеры получают в процессе его реализации, является конфиденциальной, и разглашение ее третьим лицам запрещено под угрозой штрафа, например, 100 000 рублей. Если разглашение пойдет конкурентам, штраф будет более 100 000 рублей. Дополнительно можно прописать запрет на конкуренцию с проектом в течение действия соглашения. Обязательства о конфиденциальности и неконкуренции желательно ставить даже на срок больше, чем срок действия партнерского соглашения. Например, партнеры после досрочного расторжения партнерского соглашения или окончания срока его действия, обязаны не разглашать конфиденциальную информацию в течение 5 лет и не могут конкурировать в аналогичной сфере с проектом в течение также 5 лет, если этот проект еще существует.
Здесь все, конечно, зависит от определенной ситуации и определенного проекта, но это надо прописывать. Дорогие друзья, на моем YouTube-канале есть ряд интересных роликов для бизнеса, в том числе - в области корпоративного права. Ссылка на канал указана ниже.
Ссылка на YouTube-канал
Ссылка на Telegram-канал по бизнесу
Ссылка на Telegram-канал для Продавцов WB
Александр Телешинин, кандидат юридических наук, магистр корпоративного права МГУ имени М.В. Ломоносова, частнопрактикующий юрист
Номер телефона: +7 926 497 24 25 (WhatsApp, Telegram)