NDA (Non Disclosure Agreement) или соглашение о конфиденциальности - сегодня повсеместно используется в российском бизнесе. Это договор, по которому одна сторона обязуется не разглашать или не раскрывать конфиденциальную информацию, полученную от другой стороны. Как правило, NDA подписывается параллельно с основным договором и даже предшествует подписанию основного договора. Почему? Потому что до того момента, пока вы не подписали основной договор, вы уже обмениваетесь какой-то конфиденциальной информацией. Соответственно, NDA позволяет вам ввести некоторый правовой режим той информации, которой вы обмениваетесь до подписания основной сделки.
Причины подписания NDA
Как правило, вы имеете дело с двумя ситуациями, когда работаете с NDA. Первая – это ситуация, когда вы заинтересованы в неразглашении своей конфиденциальной информации и направляете свою форму NDA контрагенту. Вторая ситуация – когда контрагент заинтересован в неразглашении своей информации и направляет вам свою форму.
Применительно к первой ситуации мы сейчас с вами поговорим о том, какие вещи важно включить в своё соглашение конфиденциальности. А применительно ко второй поговорим о вещах, на которые нужно обратить внимание, когда кто-то направляет вам свой NDA.
Важные пункты NDA, которые нужно прописать
Я считаю, что NDA должен готовить юрист. Однако, если у вас нет времени или финансовых возможностей, рекомендую в форму NDA включить следующие положения.
Во-первых, оговорите, какую информацию вы считаете конфиденциальной. Ни в коем случае не пишите здесь, что конфиденциальная информация – это та информация, которая имеет гриф секретности или конфиденциальности, потому что вы замучаетесь на каждом сообщении, на каждом документе ставить такой гриф, а документов может быть очень много. Гораздо правильнее прописать, что конфиденциальной является любая информация, которой стороны обмениваются в процессе заключения основной сделки, за исключением той, которая уже находится в публичном доступе, и той, которая уже раскрыта.
Во-вторых, в NDA крайне важно прописать, по каким адресам или по каким номерам вы можете направлять конфиденциальную информацию своему контрагенту, чтобы ваш контрагент потом не сказал, "это не мой электронный адрес, это не мой сотрудник, это не мой номер телефона, я не буду ни за что здесь отвечать". Необходимо прописать адреса электронной почты и номер телефона, к которому, например, привязаны мессенджеры: телеграмм, ватсап и так далее.
В-третьих, поскольку NDA не подписывается просто так, ради развлечения, а подписывается для заключения в будущем какого-то основного договора, вы должны оговорить, что вы понимаете под основным договором. Это может быть несколько договоров, это может быть один договор, но вкратце в NDA я рекомендую все-таки описать, для чего вы ведете переговоры и в связи с чем обмениваетесь конфиденциальной информацией.
В-четвертых, у вас обязательно должен быть прописан срок действия NDA. Ни в коем случае не нужно писать, что NDA действует до окончания срока действия основного договора. Как только закончится основной договор, у вашего контрагента пропадет обязанность хранить конфиденциальную информацию, а это неправильно. Прописывайте, например, что срок действия NDA— это 70 лет с момента его заключения. Можете устанавливать какой-то другой срок, бессрочность не рекомендую устанавливать, потому что нет ничего более срочного, чем бессрочное.
В-пятых, крайне важно в NDA прописать санкции за разглашение конфиденциальной информации. Во-первых, у вас обязательно должен быть прописан штраф за разглашение. Чем больше этот штраф, тем лучше. Если вы пропишете какой-то гигантский штраф в виде одного миллиона рублей, конечно, когда вы пойдете его взыскивать с контрагента, судья вам этот штраф снизит по 333 статье Гражданского кодекса РФ. Но основная ценностьштрафа не в этом, а в том, что штраф работает как "пугалка". Чем выше штраф, тем меньше вероятность того, что контрагент может что-то нарушить. Например, если вы пропишете штраф в 50 тысяч рублей, для контрагента это может быть незначительной суммо, и он может спокойно разглашать вашу информацию. Если вы пропишете штраф в 1 миллион рублей, то даже для серьезного контрагента это будет достаточно неприятный штраф, и он 10 раз подумает, прежде чем вашу информацию кому-то распространять.
Штраф также крайне важно прописать, поскольку, по умолчанию, можете требовать только возмещения убытков, если контрагент допускает нарушение. Как вы будете доказывать убытки от разглашения? Это нужно доказать: факт нарушения со стороны контрагента, несение вами каких-то убытков и причинно-следственную связь между нарушением и убытками. Это очень сложно сделать, практически невозможно, поэтому штраф — это "must have" любого NDA.
В-шестых, помимо штрафа за разовое нарушение у вас также должен быть прописаны пени за каждый день уклонения от удаления незаконно распространенной конфиденциальной информации. Например, если ваш контрагент опубликовал конфиденциальную информацию где-то в своих соцсетях, на своем сайте или где-то еще, то в этом случае у вас должно быть право требовать с него штраф за каждый день уклонения от удаления информация. То есть - вы потребовали удалить, а он ничего не предпринимает, значит, будет копиться штраф. Это дополнительная стимуляция контрагента побыстрее прекратить нарушение.
В-седьмых, еще одна очень интересная санкция — это ваше право расторгнуть основной договор, основную сделку, если контрагент занимается незаконным разглашением конфиденциальной информации. То есть, вы можете расторгнуть договор и, например, не возвращать аванс или потребовать возврат аванса, или не заплатить за услугу, которая практически уже оказана вашим контрагентом. Такого рода санкции тоже будут полезными для некоторых контрагентов. Они десять раз подумают, прежде чем что-то разглашать. Помните, что без санкции ваш NDA — это "голый" договор. Это филькина грамота, которая заключается исключительно для формальности. Но зачем вам формальности?
На что нужно обратить внимание в чужом NDA?
Если вам прислали чужой NDA, то необходимо особый акцент сделать на следующем.
Во-первых, если вы видите какой-то бешеный штраф в виде 10 миллионов рублей, просите у контрагента его снизить. На всякий случай. Как правило, контрагенты, даже крупные, идут на снижение таких штрафов.
Во-вторых, следите за тем, чтобы в NDA обязательно были прописаны те адреса электронной почты, с которых вы можете направлять контрагенту сообщения, конфиденциальную информацию. Например, если он вам прислал какой-то договор, вы его поправили и направляете контрагенту согласовать правки. Вы должны направить этот договор с той электронной почты или с того номера телефона, который прописан в NDA. Если вы вдруг направите тот же самый договор с какого-то незнакомого ему адреса электронной почты, вы уже в нарушении. Вы уже под санкциями, потому что используете средства передачи информации, не санкционированные в рамках конкретного NDA. И вы уже попали на штраф в 10 миллионов. Поэтому внимательно следите за перечнем адресов электронной почты и номеров телефона, которые указаны в вашем NDA. Передавайте информацию только с этих источников, ни с каких других.
В-третьих, конечно, обязательно нужно следить за тем, чтобы в договоре были прописаны условия, при которых вы имеете право раскрывать конфиденциальную информацию. Например, если вам поступил запрос от налогового органа или запрос от правоохранительного органа, или, например, контрагент уже опубликовал какую-то конфиденциальную информацию, сделав ее общеизвестной. Вот в этих случаях у вас не должно быть никаких санкций.
Это базовые рекомендации по заключению NDA с контрагентом. Другие советы для бизнеса Вы можете найти на моем YouTube-канале. Ссылку на него оставлю ниже.
Ссылка на YouTube-канал
Ссылка на Telegram-канал по бизнесу
Ссылка на Telegram-канал для Продавцов WB
Александр Телешинин, кандидат юридических наук, магистр корпоративного права МГУ имени М.В. Ломоносова, частнопрактикующий юрист
Номер телефона: +7 926 497 24 25 (WhatsApp, Telegram)