Многие из тех, кто планирует открывать ООО или уже ведет бизнес с помощью этого юридического лица, скачивали и будут скачивать устав из интернета. Рассматривают его как стандартный формальный документ, который "лишь бы был", неважно в каком виде.
Я как юрист категорически против такого подхода. Если в каких-то ситуациях устав с интернета сгодится для общества с ограниченной ответственностью с одним участником, то если участников двое, устав с интернета неприемлем. Эту позицию я уже высказал в YouTube-ролике, посвященном типичным ошибкам при регистрации ООО.
Устав — это важный документ, который регулирует внутренние процессы в обществе, а также полномочия органов управления, распределение голосов, отношения между участниками ООО и так далее. Каждый бизнес-проект уникален. Отношения между учредителями всегда по сути своей уникальны. Поэтому под каждое общество с ограниченной ответственностью Устав должен готовиться индивидуально. Как следствие, Устав должен быть кастомным.
Какие положения можно прописать в Уставе и какие настройки можно задать для бизнеса — именно об этом поговорим в статье.
Обязательное одобрение ряда сделок
В уставе можно прописать перечень сделок, которые подлежат обязательному одобрению на общем собрании или решениями единственного участника. Например, это могут быть сделки с ценой от миллиона рублей, сделки об отчуждении недвижимости, сделки об отчуждении исключительных прав на программное обеспечение и так далее. Здесь все полностью зависит от конкретного бизнеса и от того, какие активы для конкретного бизнеса имеют существенное значение.
В чем суть одобрения? Суть в том, что сделку нельзя совершить до того момента, пока общее собрание участников не даст на это свое согласие. Причем положение об одобрении сделок актуально как для обществ с двумя и более участниками, так и для общества с ограниченной ответственностью, у которых один участник, но он не совпадает с директором. То есть бывают случаи, когда есть бизнесмен, который открывает несколько ООО, владеет несколькими активами, и, естественно, всеми активами самостоятельно он управлять не может. Он ставит в качестве директора свое доверенное лицо и для того, чтобы ограничить это доверенное лицо, он в уставе прописывает для него определенные ограничения по сделкам, чтобы это лицо мошенническими действиями не выводило актив в свою пользу.
Но здесь также нужно учитывать, что необходимость одобрения большого перечня сделок может затормозить ваши отношения с контрагентами, потому что контрагенты, которые будут смотреть устав, будут требовать от вас в каждом конкретном случае сделать одобрение. Только после этого они подпишут с вами сделку. Поэтому при структурировании этих положений устава нужно быть очень аккуратным и соблюдать некоторый баланс между формальностями и действительной необходимостью обеспечить стабильность активов, которые можно прописать в Уставе.
Отмена нотариального удостоверения
По общему правилу, все решения единственного участника сегодня и все протоколы общих собраний подлежат нотариальному удостоверению. В Уставе вы можете прописать, что нотариус вам для этих случаев не нужен, а решение удостоверяется подписью всех участников общества. Можно использовать более избирательный подход и указать, что нотариус требуется для ряда решений, например, решения о выплате дивидендов или решения об одобрении ряда сделок. А для всех остальных случаев нотариус не нужен.
То есть, здесь все зависит от конкретного бизнеса. Но нужно также понимать, что сегодня некоторые решения подлежат обязательному нотариальному удостоверению независимо от положений устава (избрание директора, увеличение уставного капитала, конвертируемый заем).
Наличие выхода из ООО
В Уставе можно прописать такую процедуру, как выход из общества с ограниченной ответственностью. Эта процедура возможна, если у вас в ООО 2 и более участника.
Что такое выход? Выход подразумевает, что один из участников направляет в адрес общества с ограниченной ответственностью нотариальное заявление о выходе. В течение определенного времени юридическое лицо должно выплатить этому участнику действительную стоимость доли, которая, как правило, определяется по рыночной стоимости. Например, если балансовая стоимость активов ООО составляет 1 млр. рублей, а доля выходящего участника составляет 50%, то его действительная стоимость доли будет 500 миллионов рублей. Эту сумму общество должно будет ему заплатить. Конечно, для юридического лица это очень опасная процедура, потому что не всегда есть возможность в короткие сроки найти соответствующую сумму денег. Но, с другой стороны, те участники, которые хотят выйти из общества, зачастую не имеют других механизмов. Они часто не могут никому продать долю, они могут только подать заявление о выходе. Для таких случаев процедура выхода может быть оптимальна.
Если у вас в уставе прямо и недвусмысленно не прописан выход, то выход невозможен. В уставе вы можете настраивать условия для выхода и порядок его осуществления.
Цена преимущественного права покупки
В обществе с ограниченной ответственностью есть такая штука, как преимущественное право покупки. Если кто-то из участников планирует продать свою долю на сторону, то есть третьему лицу, у других участников есть преимущественное право выкупа по той цене, по которой эта доля предложена третьему лицу.
В уставе вы можете прописать порядок определения этой цены. Например, можно указать, что цена выкупа для участников определяется не по той цене, которая предложена третьему лицу, а по номинальной стоимости доли. То есть, доля на рынке стоит 500 млн рублей, а по цене в два раза ниже. Другие участники будут иметь право выкупить ее, например, за 250 млн. рублей. Это очень жесткое условие, которое направлено на то, чтобы не допускать в общество с ограниченной ответственностью чужаков.
Можно вводить более демократичные процедуры. Например, право выкупа будет по рыночной стоимости, которая определяется рыночным отчетом рыночного оценщика, за которого проголосовало 90% участников общества.
Преимущественное право у самого ООО
Можно прописать положение о том, что если участники не реализовали преимущественное право покупки в течение определенного срока, то это право будет у самого общества, то есть у корпорации. Она сможет за счет своих активов выкупить у продающего участника долю, чтобы не допустить третье лицо в корпорацию. Решение о данном преимущественном праве покупки будет принимать директор общества.
Порядок наследования доли
По общему правилу, если ничего не прописывать в Уставе, то в случае смерти одного из участников, наследники заходят в корпорацию автоматически, то есть получают право на долю и права участия.
Но в Уставе можно предусмотреть два иных порядка. Можно установить, что для вхождения наследников в корпорацию другие участники должны дать свое согласие на это, либо прописать, что наследники не получают прав участников общества с ограниченной ответственностью. То есть здесь работает определенный фильтр от чужаков.
Наследники выбывшего участника могут быть людьми, которые ничего не понимают в бизнесе и могут этому бизнесу навредить. Поэтому, да, в ряде случаев такие положения в уставах прописываются. Но здесь есть нюанс. Если участники не дали согласия наследникам на вхождение в ООО, либо прописан порядок с запретом вхождения наследников, то корпорация, то есть ООО, должно через определённое время выплатить действительную стоимость доли. Также, как с выходом. Это может быть очень серьёзный удар по юридическому лицу. Таких случаев было много.
Минимальное количество голосов
В уставе можно также прописать, сколько голосов нужно для принятия тех или иных решений. Например, сколько голосов нужно для избрания директора, сколько голосов нужно для одобрения сделок, сколько для выплаты дивидендов и так далее. Можно прописывать необходимость единогласия, квалифицированного большинства, простого большинство и пр.
Разрешение дедлоков
В уставе также можно прописывать порядок разрешения так называемых тупиковых ситуаций или дедлоков.
Например, у нас есть два участника по 50%. Для того чтобы избрать директора, нужно большинство, то есть 50% плюс один голос. Эти два участника поругались и не могут избрать единоличный исполнительный орган, то есть директора. Соответственно, общество на время этого корпоративного конфликта не может совершать сделки, и его деятельность фактически приостанавливается, что существенно вредит корпорации.
Если прописать в уставе механизм разрешения этой тупиковой ситуации, основанный на определенном компромиссе, то введение совместного бизнеса будет иметь шанс. Механизмы разрешения дедлоков могут задействовать независимых посредников или использовать рандомные механизмы подсчета. Например, можно прописать: если участники не могут договориться о решениях об избрании директора, они подбрасывают монетку. Если выпадает «Орел», то решение принимается в пользу первого участника; если «Решка», то в пользу второго участника. Механизмы могут быть самые различные. Я привел самый примитивный и , возможно, комичный для серьезного бизнеса, для Вашего понимания.
Процедуры
В уставе можно прописать различные процедурные моменты. Каким образом проводится общее собрание участников? В течение какого срока до проведения собрания участников нужно уведомить? Каким образом нужно уведомить? Можно ли уведомить по электронной почте? Где хранятся адреса электронной почты и кто ведет реестры этих адресов?
То есть можно прописать всякие моменты, которые вроде бы незначительны, но незначительны они на этапе, когда у участников все хорошо и все друзья. Однако эти процедурные, мелкие моменты имеют гигантское значение в тот момент, когда начинается корпоративный конфликт. Все эти положения прописывают заранее, когда все "друзья" и когда все еще могут договориться.
Ссылка на YouTube-канал
Ссылка на Telegram-канал по бизнесу
Ссылка на Telegram-канал для Продавцов WB
Александр Телешинин, кандидат юридических наук, магистр корпоративного права МГУ имени М.В. Ломоносова, частнопрактикующий юрист
Номер телефона: +7 926 497 24 25 (WhatsApp, Telegram)