Часть 1. Электронные договоры
Прежде всего, обратим внимание читателя на Концепцию развития электронного документооборота в хозяйственной деятельности (утв. решением Президиума Правительственной комиссии по цифровому развитию, использованию информационных технологий для улучшения качества жизни и условий ведения предпринимательской деятельности, протокол от 25.12.2020 № 34). Данная концепция, подготовленная в разгар распространения в мире коронавирусной инфекции, лучше всего отражает основные направления цифровизации хозяйственной деятельности, с которой заказчики успели столкнуться в той или иной степени:
- универсальные передаточные документы/счета-фактуры в электронной форме;
- электронные подписи и машиночитаемые доверенности;
- подготовка и направление отчетности в контролирующие органы в определенных электронных форматах.
Что касается непосредственно договоров, то заказчики по Закону № 223-ФЗ обычно имеют дело с двумя видами договоров:
1) «бумажные» договоры, которые требуется отсканировать, а также вручную внести всю информацию об условиях этих договоров в реестр договоров;
2) «электронные неструктурированные договоры», а именно файлы с текстом договора в формате *.docx и подписанные на электронной площадке электронными подписями сторон. Чаще всего такие договоры заключаются по результатам закупки, участниками которой могут быть только субъекты малого и среднего предпринимательства (ч. 28 ст. 3.4 Закона № 223-ФЗ), и наличие интеграции электронных площадок с ЕИС частично сокращает время на внесение информации в реестр договоров.
Однако Концепция развития электронного документооборота в хозяйственной деятельности этим не ограничивается и предполагает постепенный перевод в электронный структурированный (машиночитаемый) вид таких документов как:
- договор с контрагентом и приравненные к нему документы (например, заказ-наряд, заявка на участие в торгах), оферта, акцепт;
- акт сверки взаимных расчетов;
- транспортная и расходная накладные;
- ценовая спецификация;
- заказ и его подтверждение;
- счет на оплату;
- документы, оформляемые при возврате товара;
- претензия;
- КС-2, КС-3.
То есть мы имеем дело с третьим видом договоров, которые можно обозначить как:
3) «электронные (машиночитаемых) договоры», то есть файлы с текстами договоров в машиночитаемых форматах, которые могут распознаваться различными информационными системами.
Для внедрения подобного рода документов в хозяйственную деятельность требуется утверждение определенных машиночитаемых форматов для файлов, которыми будут обмениваться поставщики и покупатели любых товаров и услуг с помощью операторов систем электронного документооборота.
И пока заказчики и их многочисленные консультанты весь 2023 год обсуждали форматы проведения закрытых неконкурентных закупок по Закону № 223-ФЗ, ФНС России подготовила и утвердила для всех хозяйствующих субъектов страны обязательные форматы электронных договоров.
Итак, в соответствии с п. 2 ст. 93 Налогового кодекса Российской Федерации Приказом ФНС России от 16.02.2023 № ЕД-7-26/115@ утвержден и с 14.07.2023 г вступил в силу XML-формат представления договорного документа в электронной форме. С точки зрения рассматриваемого приказа к договорным документам относятся любые документы, выражающие согласованную волю двух лиц в рамках оформления в письменной форме сделок, предметом которых являются любые объекты гражданских прав (именуемых сторонами как договор, соглашение, контракт, приложение к договору, дополнительное соглашение к договору или другим сходным по смыслу наименованием).
Данный XML-формат стал альтернативой ранее утвержденному формату договорных документов PDF/A-3 (утв. Приказ ФНС России от 24.03.2022 № ЕД-7-26/236@) и также может использоваться для передачи их в налоговый орган.
Очевидно, что крупные заказчики под давлением бухгалтерии со временем распространят у себя практику заключения подобных электронных договоров в целях упрощения взаимодействия с налоговыми и иными контролирующими органами. Но может заказчики поменьше смогут остаться в стороне от всепоглощающего процесса цифровизации договорных документов?
Для лучшего понимания проблемы рассмотрим наглядный пример. Предположим, что заказчику необходимо заключить договор фрахтования, арендовав автотранспортное средство для перевозки груза с сопровождением грузовладельца. Для этого обратимся к ч. 1 ст. 18 Федерального закона от 08.11.2007 № 259-ФЗ "Устав автомобильного транспорта и городского наземного электрического транспорта".
Как мы видим, что договор фрахтования может быть заключен в бумажной или электронной форме. При этом формат электронного договора фрахтования, представляющий собой машиночитаемый XML-файл, уже утвержден Приказом ФНС России от 13.02.2023 № ЕД-7-26/109@ и с 01.03.2023 вступил в силу.
Конечно, никто не обязывает заказчика заключать такой электронный договор фрахтования. Или всё-таки обязывает?
Иными словами, если для заключения подобного договора фрахтования заказчик будет проводить закупку только среди субъектов малого и среднего предпринимательства, то он окажется в патовой ситуации, поскольку заказчику придется либо:
1) нарушить ч. 28 ст. 3.4 Закона № 223-ФЗ и заключить электронный договор фрахтования в соответствии с Приказом ФНС России от 13.02.2023 № ЕД-7-26/109@;
либо
2) нарушить Приказ ФНС России от 13.02.2023 № ЕД-7-26/109@, заключив договор с использованием программно-аппаратных средств электронной площадки в соответствии с ч. 28 ст. 3.4 Закона № 223-ФЗ.
Разумеется, кто-то из заказчиков захочет решить данную проблему максимально просто, то есть технически заключить этот договор с одними и теми же условиями дважды (и в соответствии с требованиями ФНС России, и в соответствии с требованиями ч. 28 ст. 3.4 Закона № 223-ФЗ). Но, полагаем, что подход с дублированием информации в различных информационных системах – это не тот путь, по которому специалистов по закупкам планировали направить авторы идеи электронных договоров.
Важно понимать, что машиночитаемые XML-форматы электронных договоров постепенно будут проникать в хозяйственную жизнь физических и юридических лиц все больше, и с самых неожиданных сторон. Причем не только в рамках закупочной деятельности. Например, уже сейчас электронные форматы XML- и PDF/A документов существуют для договоров участия в долевом строительстве (Приказ Росреестра от 17.06.2020 № П/0202), а с 01.03.2025 будут предусмотрены для внешнеторговых договоров по сделкам с древесиной (Приказ Минприроды России от 29.03.2022 № 226).
Следует еще раз подчеркнуть, что электронные машиночитаемые договоры в форматах XML- и PDF/A, предусмотренные налоговым законодательством, не являются идентичными по отношению к договорам в электронной форме, заключаемых заказчиками на электронных площадках в соответствии с Законом № 223-ФЗ. Во многом это связано с различным нормативно-правовым регулированием закупок по Закону № 44-ФЗ и закупок по Закону № 223-ФЗ.
Дело в том, что цифровые контракты по Закону № 44-ФЗ могут и дальше оставаться «вещью в себе», не оглядываться на отдельные изменения законодательства, поскольку для их функционирования уже создано специальное нормативно-правовое регулирование. Причем как на национальном (в рамках Закона № 44-ФЗ), так и на международном уровне (см., например, Распоряжение Коллегии Евразийской экономической комиссии от 23.08.2022 № 140 "Об утверждении перечня мер по полноценной цифровизации государственных (муниципальных) закупок в государствах - членах Евразийского экономического союза").
Закупки по Закону № 223-ФЗ оказались лишены подобного специального нормативно-правового регулирования, и потому любые законодательные изменения в сфере цифровизации договорной деятельности заказчики будут вынуждены самостоятельно «прикручивать» к реестру договоров ЕИС и собственным информационным системам.
Разумеется, электронные договоры – лишь вершина айсберга цифровизации хозяйственной деятельности. В следующей части мы продолжим разговор о планируемом внедрении электронного актирования по договорам, заключенным заказчиками по Закону № 223-ФЗ с субъектами малого и среднего предпринимательства.
Авторы материала:
эксперт в сфере закупок
директор Балтийского тендерного центра, юрист-практик, эксперт в сфере закупок
Интересно увидеть продолжение статьи?
Подпишись на наш телеграм-канал, чтобы не пропустить интересные материалы о закупках по Закону № 223-ФЗ
Также мы сохраняем все выходящие материалы в дзен.
