Если строится или реконструируется объект основных средств, который будет использоваться как в облагаемых, так и в необлагаемых НДС операциях, НДС, предъявляемый контрагентами в процессе строительства можно принимать к вычету в полном объёме, а после ввода в эксплуатацию 10 лет его восстанавливать.
В течение этого времени в конце каждого года налог восстанавливается по одной десятой исходя из пропорции облагаемых и необлагаемых НДС операций. Формально такие нормы содержатся в ст. 171.1 НК РФ (до 2015 года п. 6. ст. 171 НК РФ).
Однако в судебной практике применение этих норм вызывает споры. Рассмотрим несколько дел с разным исходом.
Дело №1. Основной вид деятельности организации не облагается НДС.
По основному ОКВЭД организация оказывает медицинские услуги. А также сдаёт помещения в аренду. При строительстве нового медицинского центра ФНС отказала налогоплательщику в вычете по НДС, так как медицинские услуги не облагаются НДС. Компания обратилась в суд и выиграла спор.
Суд обратил внимание на то, что организация, кроме оказания медицинских услуг, собиралась сдавать помещения в аренду, а такие операции НДС облагаются. Поэтому медцентр имеет право на вычет налога в полном объёме в процессе строительства, а после ввода в эксплуатацию обязан восстанавливать НДС в пропорциональном размере от использования объекта в операциях, не облагаемых НДС.
Дело №2. Строительство финансирует государство.
В Тюменской области концертно-театральное объединение реконструировало дворец культуры и принимало к вычету НДС. Налоговая служба посчитала, что здание будет использоваться для реализации задач в сфере культуры и искусства по госзаданию, источником финансирования являются субсидии из бюджета, которые не облагаются НДС, поэтому в вычете было отказано..
Однако суд решил, что Налоговая служба не права. Организация не только имела цель использовать реконструированный объект в облагаемой налогом деятельности, но и уже использовала его в такой деятельности. При этом выручка от осуществления облагаемой НДС деятельности значительна и имеет тенденцию к увеличению.
Дело №3. Для оказания услуг, облагаемых налогом, используют маленькую часть площади.
Организация-резидент особой экономической зоны в Калининградской области строила физкультурно-оздоровительный комплекс. На момент камеральных налоговых проверок здание являлось объектом незавершенного капитального строительства. Единственным помещением для оказания услуг, облагающихся НДС, было кафе. Его площадь составляла 0,54% от площади ФОКа, а само помещения являлось вспомогательным. При этом код ОКВЭД, включённый в группу 56 «Деятельность по предоставлению продуктов питания и напитков», не был заявлен организацией.
Налоговая сделала вывод, что наличие кафе не говорит о том, что ФОК планируется использовать для облагаемой НДС деятельности. В этом случае суды встали на сторону налоговиков. Они поддержали позицию ФНС, указав, что наличие зала кафе на 50 посадочных мест в блоке бассейна не свидетельствует о возможности использования в целом всего ФОКа в облагаемой НДС деятельности. Налогоплательщику в вычетах было отказано.
Формально в этом деле налогоплательщик был прав — в судебных актах нет формулировок про злоупотребление правом и необоснованную налоговую выгоду. Но получается, что имеет значение именно масштаб облагаемой НДС деятельности, и у судов всё равно возможен «антизлоупотребительный» подход к применению ст. 171.1 НК РФ.
Резюме
Организация, которая строит или реконструирует объект основных средств, который будет использован как в облагаемой, так и не облагаемой НДС деятельности, имеет право на вычет НДС в полном объёме в процессе строительства или реконструкции. Затем она обязана после ввода в эксплуатацию 10 лет восстанавливать налог.
- Это правило действует, даже если основная деятельность организации НДС не облагается.
- Если строительство или реконструкция финансируют из госбюджета, но этот объект будут частично использовать в деятельности, облагаемой НДС, организация также может принимать к вычету налог.
- Однако если планируемая необлагаемая НДС выручка незначительна, в вычетах могут отказать.