Мари так смертельно устала от происходящей несправедливости, что стала похожа на измятый половик.... Но это не означает, что надо бросать нашу общественную, в том числе правовую работу.
Сейчас я поделюсь с вами текстом своей правовой позиции. Вы можете использовать его, как запрос разъяснений в государственные органы, или для аргументации при подготовке к судебному разбирательству.
К слову про последнее. Анализ постановлений Конституционного суда (КС) об отказе в принятии жалоб по вопросу увольнений в период мобилизации показывает, что отказ был получен не потому что у граждан отсутствует право оспаривания указов Президента (такие мнения я часто вижу в комментариях), а потому что НЕ соблюден порядок обращения в КС.
Напоминаю:
Гражданин вправе обратиться в КС, если НПА применен в конкретном деле (т.е. против него непосредственно), при этом его конституционные права и свободы нарушаются этим НПА, и этот гражданин исчерпал все средства судебной защиты.
Для нашей модели, применение в конкретном деле и исчерпание всех средств судебной защиты предполагает, что обратиться в КС может только мобилизованный, который прошел следующую процедуру: подал рапорт на увольнение своему командиру - получил отказ или не получил ответа вовсе - обратился в суд первой инстанции - обратился в суд второй инстанции с апелляцией - обратился в следующую инстанцию с кассацией - и только потом будет считаться, что он исчерпал все методы судебной защиты.
Поэтому, если вы или ваши знакомые мобилизованные/контрактники уже находятся на стадии судебного рассмотрения или готовы пройти судебный путь обжалования отказа в увольнении в период мобилизации вплоть до КС - напишите мне на почту или в лс.
Итак, правовая позиция. Заодно рассмотрим августовские поправки:
"Правовая неопределенность статуса мобилизованных. Противоречие Указа Президента федеральному законодательству.
Правовыми основами мобилизационной подготовки и мобилизации являются Конституция Российской Федерации, международные договоры Российской Федерации, Гражданский кодекс Российской Федерации, Федеральный закон "Об обороне", Федеральный закон "О воинской обязанности и военной службе", настоящий Федеральный закон, другие федеральные законы и иные нормативные правовые акты Российской Федерации в данной области (ст. 3 31-ФЗ «О мобилизационной подготовке и мобилизации в Российской Федерации»)
Конституцией РФ устанавливается воинская обязанность для каждого гражданина РФ, которая заключается в том, что гражданин несет военную службу в соответствии с федеральным законом. Положения части 2 статьи 59 Конституции императивны, отсутствие в законодательстве норм о сроках прохождения военной службы в рамках частичной мобилизации, подрывает фундаментальные основы Конституции Российской Федерации.
В соответствии со ст. 2 Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе" 53-ФЗ прохождение военной службы осуществляется гражданами РФ по призыву либо по контракту. То есть существует только две категории военной службы в РФ.
Фактически, в законодательстве сейчас отсутствует понятие «демобилизации». Но имеются нормы о законных основаниях увольнения с военной службы. Среди таких оснований согласно п. б ст. 51 53-ФЗ "О воинской обязанности и военной службе" - по истечении срока военной службы по призыву или срока контракта. Однако в Указе Президента № 647 Об объявлении мобилизации указаны только три основания для увольнения, в которые не входят упомянутые выше основания. Согласно ст. 90 Конституции РФ Президент РФ издает указы, не противоречащие Конституции и федеральным законам РФ. Однако Указ Президента исключает иные основания для увольнения, т. е. ограничивает права военнослужащих, предусмотренные Федеральным законом, что является противоречием 53-ФЗ “О воинской обязанности и военной службе”.
Можно предположить, что в части "обессрочивания" службы мобилизованных и контрактников Указ президента опирается на п. 5 ст. 17 Федерального закона "О мобилизационной подготовке и мобилизации": "Военнослужащие при объявлении мобилизации продолжают проходить военную службу. Военнослужащие женского пола, которые имеют одного ребенка и более в возрасте до 16 лет или срок беременности которых составляет не менее 22 недель, имеют право на досрочное увольнение с военной службы".
Однако, что это означает на самом деле? Из буквального толкования данной нормы усматривается, что военнослужащие при объявлении мобилизации не могут уволиться ДОСРОЧНО (а женщины-военные с ребенком могут) т.е. мобилизация не является основанием прекращения службы уже действующих военнослужащих. Для того чтобы избежать бессмысленной волокиты, когда военнослужащие увольняются и призываются потом вновь по мобилизации. Следовательно, военнослужащие могут уволиться в общем порядке по статье 53-ФЗ "О воинской обязанности и военной службе"? Период мобилизации не прекращает действие норм 53-ФЗ.
Порядок прохождения воинской службы определяется специальным федеральным законом (ч. 2 ст.59 Конституции), поскольку эти правоотношения относятся к одним из самых значимых и важных, поскольку затрагивают права человека, и напрямую охраняются Конституцией. Это не сфера президентских полномочий. В то же время, у Президента возникают такие полномочия в условиях военного положения. 1-ФКЗ “О военном положении” в ст. 11 определяет полномочия Президента Российской Федерации в области обеспечения режима военного положения, среди которых: Президент определяет порядок прохождения военной службы в период действия военного положения. В 31-ФЗ «О мобилизационной подготовке и мобилизации в РФ» такого положения прямо не прописано. Ведь есть специальные нормы 53-ФЗ «О воинской обязанности и военной службе». А вот Федеральный конституционный закон является актом, имеющим более высокую юридическую силу, чем федеральный закон, что исключает коллизию между нормами 53-ФЗ "О воинской обязанности и военной службе" и 1-ФКЗ "О военном положении" в условиях военного положения. И здесь является логичным предоставление таких полномочий Президенту единолично, как Верховному главнокомандующему, только в условиях военного положения. Которого у нас в стране так и не было объявлено. То есть, Указ № 647 был принят в отсутствие соответствующих полномочий и подлежит частичной отмене.
Отсутствие регулирования порядка воинской службы в 31-ФЗ О мобилизационной подготовке и мобилизации в РФ» и одновременное предоставление таких полномочий Президенту в условиях военного положения означает, что институт мобилизации изначально должен был функционировать только в условиях введения военного положения. То есть текущие законы (31-ФЗ и 1-ФКЗ) заточены под большую войну. В условиях мирного времени, а также при проведении спецопераций, иных боевых действий без объявления войны и введения военного положения в стране должны применяться положения Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе" 53-ФЗ.
Указ Президента №647 противоречит тому же Федеральному закону “О воинской обязанности и военной службе” в части уравнивания мобилизованных в статусе с военнослужащими по контракту. Раздел 5 ФЗ “О воинской обязанности и военной службе” определяет действительность контракта. Двусторонний характер – контракт заключается между гражданином и Минобороны. Письменная форма. Добровольность. Эти три элемента необходимы для начала контрактной службы. Кроме того, контракт заключается на определенный период. П. е) ст. 38 гласит, что для военнослужащих, проходящих военную службу по контракту, срок службы устанавливается в соответствии с контрактом о прохождении военной службы. В той же статье пунктом 7 установлено, что контракты с военнослужащими запаса заключаются на год или меньше в период мобилизации.
Если мобилизованные приравнены к контрактникам, значит ли это что их контракт уже истек согласно п. 7 ст. 38 53-ФЗ «О воинской обязанности и военной службе»?
Фактически мобилизованные являются призванными военнослужащими, так как отсутствуют элемент добровольности и все признаки заключения контракта. Единственное, что их отличает от призывников – основание призыва (мобилизация) и статус запасников. Значит ли это, что к ним применяются нормы к военнослужащим, проходящим военную службу по призыву? П.1 ст. 38 53-ФЗ «О воинской обязанности и военной службе «ограничивает срок службы призывников одним годом. Значит они могут уволиться по истечении 12 месяцев с момента призыва в порядке ст. 51 того же ФЗ?
Вопросы:
1. Есть ли у мобилизованного право быть уволенным с военной службы по истечении года с момента призыва согласно п. б ч. 1 ст. 51 Федерального закона от 28.03.1998 N 53-ФЗ (ред. от 04.08.2023) "О воинской обязанности и военной службе"
2. Поскольку мобилизованные имеют статус контрактных военнослужащих, т. е. имеют такие же права и обязанности как и военнослужащие по контракту, могут быть уволены по основанию, предусмотренному п. б ч. 1 ст. 51 Федерального закона от 28.03.1998 N 53-ФЗ (ред. от 04.08.2023) "О воинской обязанности и военной службе", т.к. согласно п.7 ст.38 срок заключения контракта с военнослужащими запаса в период мобилизации не может превышать 1 год?
3. К какой категории относятся мобилизованные военнослужащие согласно федеральному законодательству – по призыву или по контракту?"
Решение - внесение изменений в законодательство:
I. Дополнить пункт 1 статьи 38 Федерального закона от 28.03.1998 N 53-ФЗ "О воинской обязанности и военной службе", устанавливающий срок военной службы, нормой о сроке прохождения военной службы гражданами Российской Федерации, призванными в рамках частичной мобилизации из мобилизационного людского ресурса, установив срок прохождения ими военной службы не более 1 года с момента призыва на военную службу в рамках частичной мобилизации.
II. Дополнить перечень оснований увольнения с военной службы, содержащийся в статье 51 Федерального закона от 28.03.1998 N 53-ФЗ "О воинской обязанности и военной службе" и в пункте 5 Указа Президента Российской Федерации от 21.09.2022 года N 647 "Об объявлении частичной мобилизации в Российской Федерации" таким основанием увольнения с военной службы как истечение одного года с момента призыва на военную службу граждан Российской Федерации из мобилизационного людского ресурса в рамках частичной мобилизации.
III. Дополнить федеральное законодательство нормой, устанавливающей запрет повторного призыва на военную службу граждан Российской Федерации из мобилизационного людского ресурса в Вооруженные Силы Российской Федерации в рамках частичной мобилизации ранее, чем по прошествии 5 лет с момента увольнения с военной службы в рамках частичной мобилизации.
IV.Предложить Президенту Российской Федерации и поручить Правительству Российской Федерации привести свои нормативные правовые акты в соответствие с настоящим Федеральным законом.
При этом необходимо приведение в соответствие с законодательством подзаконных нормативных актов, в частности изменение/отмена Указа Президента Российской Федерации от 21.09.2022 года N 647 "Об объявлении частичной мобилизации в Российской Федерации" в части необоснованного сужения оснований для увольнения в период мобилизации (пункт 5), а также в части уравнивания в статусе с военнослужащими по контракту (пункт 2).
СПОЙЛЕР: что в первом, что во втором варианте один "правильный" результат - никто не может уволиться, пока не отменен полностью или в части Указ № 647. Сделать это возможно в судебном порядке, или если Президент сам примет такое решение.
Но направление таких запросов в массовом порядке, возможно, побудит власть дать нам некоторые разъяснения, ммм? Не лишним будет прикреплять правовую позицию к своим обращениям депутатам и тд. Ибо как показывает практика, далеко не все из них разбираются в законах, и особенно если это не их профиль:)