С 1 сентября 2022 г. вступили в силу поправки в федеральный закон о рекламе. С этого момента все участники рынка интернет-рекламы обязаны маркировать свою рекламу, а также передавать информацию по рекламе Операторам рекламных данных (ОРД) для внесения в Единый реестр интернет-рекламы (ЕРИР).
Хоть поправки в закон о рекламе были приняты больше года назад, ответственность за их несоблюдение наступила только с 1 сентября 2023 года. И случился настоящий рекламный бум: блогеры, предприниматели и другие субъекты рекламного рынка начали срочно маркировать рекламу.
Давайте разбираться, в каких случаях это нужно делать, а в каких – не обязательно.
В соответствии с п. 1 ст. 3 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ “О рекламе” под рекламой понимается любая информация (вне зависимости от способа и формы распространения), адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.
Важно отметить, что под требование маркировки попадает только онлайн-реклама. Размещение наружной рекламы, рекламы в печатных изданиях регулируется в ином порядке.
Не требует маркировки социальная реклама, политическая реклама.
Требование о маркировке распространяется только на рекламу, совершенную в предпринимательских целях. Например, не нужно маркировать объявления физических лиц или юридических лиц, не связанные с осуществлением предпринимательской деятельности. Если вы печете торты, и ваш клиент от чистого сердца написал о вас хвалебный отзыв в интернете (и даже призвал всех покупать торты только у вас!), такой отзыв не является рекламой, его не нужно маркировать.
Какие еще есть подходы у антимонопольной службы по вопросам определения рекламы:
1. Существует определенный подход к порядку разграничения рекламы: если есть какой-то призыв к действию (купи, зарегистрируйся), то это реклама. Нет призыва — нет рекламы.
Это не совсем верно. Потому что помимо сути объявления, еще нужно обращать внимание на место и условия размещения.
Информация о ваших услугах на сайте/ канале (вне зависимости от того, есть ли призывы к покупке, указана ли стоимость товара) не относится к рекламе. Это информация о вашей деятельности.
Исключение составляют ситуации, если информация выпадает из общего фона страницы, сайта, блога. В таком случае УФАС может признать такую информацию саморекламой. Речь идет о любом специализированном выделении информации с целью привлечения внимания: выделение цветом, шрифтом, закрепление информации в блоге.
В Письме ФАС от 25.09.2019 № АК/83509/19 указано, что рекламой может быть признан баннер с информацией о товаре (услуге) со следующими признаками:
- к нему привлекается интерес с целью продвижения данного продукта (услуги) на рынке;
- он «закреплен» в определенном месте на сайте, который «остается» на данном месте независимо от перехода на различные страницы сайта;
- информация на баннере выделяет определенный объект рекламирования среди ряда однородных и формирует к нему интерес.
А вот информацию о товарах и услугах иных лиц на своем сайте / странице (опять же, без призывов и ярких заголовков), ФАС тоже может отнести к рекламе.
2. Спонсорство и размещение информации о спонсорах на сайте — это тоже реклама. Т.к. спонсоры передают денежные средства или каким-то иным образом помогают выгодополучателю с целью продвижения.
3. Репост может быть признан распространением рекламы, если информация в посте попадает под признаки рекламы.
4. Реклама на маркетплейсах может быть признана рекламой, если выделена каким-то образом (содержится в отдельном баннере, выделяется цветом в общем поиске товаров). Такую рекламу нужно маркировать.
5. Маркировке подлежат все виды интернет-рекламы: посты в социальных сетях, видеоматериалы, сторис, видеосообщения, аудиосообщения, статьи, картинки и т.д.
6. Реклама в "Telegram" также относится к понятию рекламы, а вот реклама в “Instagram”(запрещенная социальная сеть) — нет.
В настоящий момент по требованию Генпрокуратуры доступ к “Instagram” ограничен. Поэтому и реклама в данной социальной сети не распространяется на территории РФ, а значит, не регулируется ФЗ «О рекламе» и не входит в компетенцию ФАС. Такой ответ получил неизвестный заявитель в ответ на свое обращение. Но нужно помнить, что данное разъяснение не носит правового характера. И через месяц позиция ФАС может поменяться в диаметрально противоположную сторону.
Что касается «Telegram», то если мессенджер используется для донесения информации широкому кругу пользователей посредством предлагаемых сервисных возможностей (через Telegram-каналы), то такая реклама попадает под действие федерального закона о рекламе.