По общему правилу согласно п. 1 ст. 143 НК РФ плательщиками НДС являются организации, ИП и лица, признаваемые плательщиками НДС в связи с перемещением товаров через границу Таможенного союза.
Не зарегистрировавшееся в качестве ИП физлицо, которое осуществляет предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, нарушает требования гражданского законодательства РФ.
Исполняя обязанности налогоплательщика, он не имеет права ссылаться на то, что не является ИП (п. 2 ст. 11 НК РФ).
В силу п. 1 ст. 2 ГК РФ предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг.
Таким образом, квалификация деятельности в качестве предпринимательской зависит от совокупности факторов, отличающихся для разных видов деятельности, в частности от цели использования сдаваемых в аренду нежилых помещений, их функционального назначения, целей и оснований их приобретения (Письмо ФНС России от 07.05.2019 N СА-4-7/8614).
Поэтому если деятельность физического лица по сдаче нежилого помещения в аренду будет квалифицирована налоговыми органами как предпринимательская, но он в качестве ИП не зарегистрировался, то у него возникают обязанности плательщика НДС. Доход от предпринимательской деятельности, осуществляемой физлицом без регистрации в качестве ИП, учитывается для целей НДС.
Данный вывод подтверждается:
- Письмами Минфина России от 29.08.2022 N 03-02-07/84032, от 01.09.2020 N 03-07-14/76526.
- Судебной практикой (Постановление АС Московского округа от 07.09.2020 N Ф05-12556/2020 по делу N А41-109767/2019, Постановление АС Центрального округа от 29.10.2021 N Ф10-4797/2021 по делу N А83-3434/2019, Определение ВС РФ от 11.11.2021 N 302-ЭС21-20756 по делу N А33-2810/2020,Определение Верховного Суда РФ от 10.04.2019 N 51-КА19-1)
Однако налогоплательщик может воспользоваться освобождением от НДС по ст. 145 НК РФ. Право на освобождение от исполнения обязанностей плательщика НДС имеется в том случае, если за 3 предшествующих последовательных календарных месяца сумма выручки без учета налога не превысила в совокупности 2 млн руб. (п. 1 ст. 145 НК РФ).
Таким освобождением налогоплательщик может воспользоваться даже по результатам налоговой проверки при изменении квалификации деятельности налогоплательщика (с деятельности физического лица на деятельность ИП).
Отмечаем, что речь в ст. 145 НК РФ идет об освобождении от НДС организаций и ИП. В качестве подтверждающих документов в п. 6 ст. 145 НК РФ значится выписка из книги учета доходов и расходов и хозяйственных операций, которую должны представить ИП. Поскольку гражданин, которому вменяется ведение предпринимательской деятельности, статусом предпринимателя не обладает и не ведет книгу учета доходов и расходов и хозяйственных операций, возникает вопрос:
может ли он воспользоваться положениями ст. 145 НК РФ и задним числом получить освобождение от НДС?
Суды считают, что отсутствие у гражданина статуса ИП не мешает ему воспользоваться положениями ст. 145 НК РФ за период, в котором ему вменяется ведение предпринимательской деятельности без соответствующей регистрации (Постановление АС Поволжского округа от 12.03.2021 N Ф06-1592/2021 по делу N А55-9267/2020, Постановление АС Центрального округа от 06.02.2019 по делу N А35-2974/2017, Определение ВС РФ от 03.07.2018 N 304-КГ18-2570).
