Иногда мне попадаются оппоненты, с которыми, с одной стороны, работать ну любо-дорого, а с другой - как-то неловко и неинтересно.
Вот, например, довольно старое дело с хитропопым истцом в главной роли:
Суть истории в следующем: истцу был проведен, по его мнению, некачественный ремонт. С теми строителями, которые работали у него в квартире, он все отношения разорвал, нанял других, ремонт переделал, после чего решил обратиться в суд с иском о взыскании затрат на переделку. Общая сумма требований составила около 1,8 миллионов рублей.
Разумеется, в судебном заседании встал вопрос о судебной строительной экспертизе, поскольку суд специальными знаниями для того, чтобы определить, качественно был проведен ремонт, или нет, не обладал. Но провести такую экспертизу было нереально, поскольку ремонт был переделан в полном объеме. И сколько бы истец ни приводил свидетелей, которые говорили о некачественности предыдущего ремонта, на решение суда это не повлияло от слова "совсем". В итоге суд взыскал с моего клиента 255 тысяч - и то только потому, что в договоре между истцом и ответчиком было указано, что при подписании договора заказчик передает исполнителю аванс в размере 120 тысяч рублей в счет финального этапа работ. А поскольку финальный этап работ ответчиком не производился в силу того, что истец фактически отказался от его услуг, то после того, как истец потребовал от ответчика договор расторгнуть и деньги ему вернуть, ответчик должен был вернуть именно эти 120 тысяч рублей. К ним добавились неустойка и штрафные санкции.
Какую ошибку в данном случае допустил истец? Он поторопился с устранением дефектов, возможно допущенных при проведении ремонта моим клиентом. Подай он исковое заявление до устранения недостатков - у суда была бы возможность назначить судебную строительную экспертизу, которая, вполне возможно, выявила бы нарушение ГОСТов и СНИПов, несоответствие выполненных работ согласованному дизайн-проекту и прочая, и прочая.
Вывод: никогда не надо торопиться с устранением недостатков, которые, как вы полагаете, допущены при выполнении заказанных вами работ или услуг. Сам факт обращения к другому специалисту далеко не всегда доказывает, что ранее полученные вами работы или услуги были некачественными. Зафиксировать недостатки выполненного ремонта путем простой фото- или видеосъемки будет недостаточно - суд не обладает специальными познаниями для того, чтобы оценить, были ли допущены нарушения при выполнении строительных работ.
Сейчас у меня в производстве дело, в котором я снова защищаю нерадивого строителя. Истец обратился в суд с требованиями взыскать с ремонтников сумму, выплаченную за ремонт, неустойку в размере этой же суммы и штраф в размере 50 процентов от присужденной суммы. То есть - истец рассчитывает, что ему деньги вернутся в тройном размере. Так положено по закону "О защите прав потребителей".
Но, как это ни удивительно, положения этого самого закона применимы только в том случае, если иск подается к юридическому лицу, индивидуальному предпринимателю или самозанятому. Кроме того, если ответчик без всякой регистрации ведет фактически предпринимательскую деятельность, то есть оказывает определенные услуги или выполняет определенные работы на регулярной коммерческой основе, в этом случае также будет правомерно применить положения закона "О защите прав потребителей".
В этом же случае мой клиент не является зарегистрированным хоть в какой-то форме предпринимателем. Он самый обычный шабашник.
Что сделала сторона истца для того, чтобы доказать, что мой клиент оказывает услуги по ремонту помещений на регулярной коммерческой основе? Они принесли в суд распечатки аккаунта из Нельзяграма, где, как утверждают, имеются фотографии моего клиента и его коммерческие предложения по ремонту квартир, фотографии объектов, на которых он работал и прочие доказательства его предпринимательской деятельности. Они так в суде и сказали: "Это он, посмотрите, вот лицо его противное".
Понятное дело, что клиента моего в суде физически нет. И не будет. Поэтому при всем желании судья не может идентифицировать его лицо с лицом, чьи фотографии, со слов противной стороны, распечатаны из Нельзяграма. Распечатки никем не заверены (хотя могли бы заверить сами, без участия нотариуса). Но даже если и будут заверены, даже если будет протокол осмотра доказательств от нотариуса - как доказать, что это именно мой клиент? Он же в Нельзяграм не по паспорту своему ходил.
И тут у противной стороны полностью сыпется дело. Тому есть две причины.
Первое - в случае невозможности применения закона "О защите прав потребителей" сумма потенциального взыскания резко уменьшается. Втрое уменьшается по причинам, описанным выше.
А второе - противная сторона очень сильно рассчитывала на то, что при применении этого самого закона бремя доказывания в полном объеме ляжет на исполнителя услуги. Есть там такая закавыка, которая в переводе на русский язык означает, что клиент всегда прав, и если он к предпринимателю исковые требования заявил, то положения ГК РФ о том, что каждая сторона должна доказать обстоятельства, на которые ссылается, идет побоку, а предприниматель должен доказывать свою невиновность в некачественном выполнении работ.
Но это именно в случае применения пресловутого закона "О защите прав потребителей". А если нет - бремя доказывания распределяется поровну.
То есть, сторона рассчитывала, что ей не потребуется проведение судебной строительной экспертизы для доказывания своей правоты, а вот нам придется о ней ходатайствовать и, соответственно, за нее платить денежки немалые.
А тут - не получается. Признаков предпринимательской деятельности (ее регулярность) в действиях ответчика нет, а потому экспертизу надо проводить по инициативе истца, чтобы доказать обстоятельства некачественно проведенного ремонта. А истец не готов за нее платить, потому что такая экспертиза нынче в наших палестинах начинается от 40 тысяч деревянных. А перспектива получить что-то с моего клиента является весьма и весьма призрачной. То есть, можно вложиться в судебные расходы, а на выходе получить шиш в кармане, да вошь на аркане. Но об этом мы еще поговорим.
А пока еще один вывод: необходимо трезво оценивать доказательную базу. Даже заверенные распечатки из сети интернет зачастую совершенно ничего не доказывают. Сам факт заверения любого текста или фотографий подтверждает только их источник, то есть то, что этот текст и эти фотографии действительно были размещены на соответствующем ресурсе, а не выполнены вами на вашем компьютере. Однако, как правило, больше они не свидетельствуют ровным счетом ни о чем.
Ну, а теперь, внимание, главная ошибка, которую зачастую допускают начинающие истцы.
Я пока не знаю, чем повернется второе дело - с распечатками из Нельзяграма. Может, мы выиграем. А может - и проиграем вчистую. Сумма исковых требований там на данный момент - под миллион рублей. И давайте допустим, что всю эту сумму суд присудил с него взыскать.
И чего дальше? Взыщут?
Квартиры у клиента нет. Машины у клиента нет. Золота-брильянтов - тоже нет. Официально он нигде не работает. То есть, взять с него в буквальном смысле этого слова не-че-го. Банкротство физического лица стоит у нас порядка 160 тысяч рублей и занимает полгода.
Судя по внешнему виду представителей истицы, с нее они взяли не меньше 50-60 тысяч. Ну, во всяком случае, я бы с нее взял примерно столько же - клубный дом, все дела, опять же сумма исковых требований.
Сейчас, если решится на судебную экспертизу, потратит еще тысяч 40.
А если требования ей удовлетворят частично, то я из принципа взыщу с нее разницу на свои услуги. И причем не просто взыщу как факт состоявшегося судебного решения, а взыщу и через приставов, поскольку истица работает официально, доход у нее имеется.
Получить же с моего клиента не получится ровным счетом ничего. И даже воздействие через приставов ни к чему не приведет - ну, ограничат ему выезд за рубеж, ну право управления транспортными средствами на какое-то время. Говорю же: банкротство стоит 160 тысяч, ему гораздо проще заплатить их против миллиона и через полгода оказаться никому и ничего не должным.
Вывод третий: выиграть суд даже с очень крупной ставкой - не значит получить с ответчика деньги. Судебные приставы-исполнители разведут руками и объяснят, что все необходимые действия (розыск имущества, наложение ограничений) они выполнили. Но если у оппонента нет имущества, на которое можно обратить взыскание, то все ограничения, которые вы на него наложите, ему будут, что комариный укус. Поэтому прежде чем обращаться в суд даже с наличием весьма радужных судебных перспектив - подумайте: сможете ли вы реализовать судебное решение, состоявшееся в вашу пользу.
P. S. Перед публикацией этой статьи я прекрасно отдаю себе отчет в том, что найдется достаточное количество моих читателей, которые обвинят меня, как юриста, в крючкотворстве и непорядочности, в желании воспользоваться лазейками в законодательстве и работе на изначально неправую сторону.
И будут по-своему правы. Но моя работа заключается не в том, чтобы искать правую или неправую сторону, а именно в том, чтобы, используя нормы права, прописанные в законе, добиваться для своего клиента максимального результата.
Вне зависимости от его общечеловеческой правоты или неправоты.
И у меня это неплохо получается.
Более того: работай я изначально по большинству исков, которые предъявляются к моим клиентам, я бы эти иски выигрывал.
Юрист по своей сути - это наемник. А наемники сторону не выбирают.