О "запрете на совершение операций с ЦБ" после Разъяснений Банка России от 28 марта 2023 г. № 1-ОР к Указу Президента РФ №138 от 3 марта 2023

В настоящее время активно обсуждается вопрос о формальном запрете на совершение любых сделок с любыми ценными бумагами (включая сделки с иностранными ЦБ, осуществляемые с зарубежных счетов).

Дискуссия появилась после издания Президентом Указа №138 от 03.03.2023 и появления Официального разъяснения Банка России от 28.03.2023 г. № 1-ОР “О неприменении подпункта 1.11 пункта 1 официального разъяснения Банка России от 18.03.2022 года № 2-ОР в части сделок (операций) с ценными бумагами”.

При этом, п. 1.11 Официального разъяснения 2-ОР разрешал совершать сделки с ЦБ в том числе с "недружественными" лицами в виде исключения из ограничения, установленного Указом Президента РФ №81 от 01.03.2022, при условии, что такие сделки осуществляются с зарубежного уведомленного счета, а ЦБ хранятся у иностранного депозитария.

Таким образом, после Разъяснения 2-ОР от 18.03.2022 было очевидно, что торговать иностранными ЦБ с зарубежного счета возможно без ограничений.

Однако, после появления Разъяснения 1-ОР от 28.03.2023 возможность торговать ЦБ на зарубежном счете стала неоднозначной, т.к. указанное разъяснение прямо устанавливает, что "с даты издания Президентом Указа №138 от 03.03.2023 п.1.11 Разъяснений 2-ОР не применяется".

Считаем, что:

1. Разъяснение №1-ОР как любое другое официальное разъяснение Банка России не является нормативным актом и не может устанавливать нормы права - п. 1.3. Указания Банка России от 3 марта 2022 г. № 6081-У “О порядке подготовки официальных разъяснений Банка России” Таким образом, Разъяснение №1-ОР разъясняет исключительно положения Указа №138 и не может выходить за пределы его правового регулирования.

2. Пределом, а также предметом правового регулирования Указа №138 от 03.03.2023 являются

"...сделки (операции) с акциями российского акционерного общества, облигациями федерального займа, облигациями российского эмитента, централизованный учет прав на которые (обязательное централизованное хранение которых) осуществляется российским депозитарием, с инвестиционными паями российского паевого инвестиционного фонда... (далее - Российские ценные бумаги)" - п 1 и пп а п 2 Указа №138.

При этом, ключевой, по нашему мнению, является норма п 11 Указа №138, которая и устанавливает запрет на совершение сделок с "Российскими ценными бумагами", формулируя это так:

"Положения подпункта "б" пункта 1 Указа Президента Российской Федерации от 1 марта 2022 г. N 81 применяются к сделкам (операциям) с российскими ценными бумагами и еврооблигациями <...>, если российские ценные бумаги и еврооблигации учитываются и (или) хранятся иностранной организацией, имеющей право в соответствии с ее личным законом осуществлять учет и переход прав на ценные бумаги, и расчеты по таким сделкам (операциям) осуществляются по счетам, открытым в иностранных финансовых организациях.

То есть по сути устанавливается прямое применение Указа №81 к "Российским ценным бумагами", торгующимся через иностранного брокера по зарубежным счетам в контексте Указа №138.

А официальное разъяснение №1-ОР призвано, по нашему мнению, только дополнительно подтвердить этот факт, разъяснив, что положения п 1.11 Разъяснения 2-ОР (разрешающего любые операции с иностранными ЦБ через зарубежный счет) не применяются к "Российским ценным бумагам"

Ответственность

Напомню, что за нарушение валютного законодательства РФ ст 15.25 КоАП РФ установлена ответственность в виде штрафа в размере 20-40% от суммы незаконной валютной операции

www.garant.ru

Указ Президента РФ от 3 марта 2023 г. N 138 “О дополнительных временных мерах экономического характера, связанных с обращением ценных бумаг”

При этом, как прямо указала в своем ответе на частный запрос ФНС РФ "...установление специальных ограничительных мер не сопровождалось внесением
изменений в акты валютного законодательства и акты органов валютного регулирования, за нарушения которых статьей 15.25 КоАП РФ установлена адм. ответственность", то есть привлечение к ответственности по ст 15.25 КоАП РФ за нарушение положений Указов Президента невозможно

При этом, до настоящего момента не приняты поправки в КоАП РФ, дополняющие его статьей 15.25.1 КоАП РФ, устанавливающей ответственность за нарушение "...специальных ограничительных мер..."

______________________________________________________

Любые вопросы по данному обзору Вы можете задать в комментариях на странице или написать в Телеграм канал

Вы также можете получить индивидуальную консультацию у автора, написав по адресу электронной почты info@gidprava.ru (для Ильи Назарова) или позвонив по телефонам компании +7 (495)783-19-91 в Москве или +7 (812)646-48-84 в Санкт-Петербурге