В последние годы при бракоразводных процессах большую популярность приобрела тема киднеппинга. По-русски говоря, похищение ребенка одним из родителей и его полная изоляция от второго родителя.
Сложность ведения таких процессов заключается в том, что законодательство в этой части несовершенно, что негативно отражается на правоприменительной практике. Кроме того, в части привлечения нерадивого родителя к ответственности за неисполнение законодательства тоже возникает много проблем. Так, например, на мой взгляд, общество давно созрело для введения бОльших санкций за подобное деяние, и мне известно, что правозащитники неоднократно выступали с инициативой за изменений УК РФ в части изменения ст. 126 УК РФ. Но пока этих изменений нет, приходится бороться за вменение административной ответственности к таким недобросовестным родителям, которые злоупотребляют родительскими правами.
Административная ответственность, предусмотренная в ст. 5.35 КоАП РФ, позволяет применить к нарушителю административный штраф в размере от двух тысяч до трех тысяч рублей, а за повторное деяние-административный арест на срок до пяти суток.
Но кто-нибудь слышал про привлечение нарушителя по ст. 5.35 КоАП РФ повторно? То-то и оно. Привлечь родителя по данной статье довольно не просто. В отсутствие определения суда или решения суда, можно сказать, что практически невозможно, хотя законодатель не связывает наличие или отсутствие судебного акта с фактом лишения ребенка права на общение с родителем, но есть устоявшаяся практика, которую мы пытаемся развернуть в другую сторону, пока что не слишком успешно.
Так и при наличии судебного акта сотрудники полиции по делам несовершеннолетних или судебные приставы чаще отказывают в составлении протокола и приходится через обжалование действий добиваться восстановления справедливости.
Выходит, что предусмотренную законом ответственность особенно никто не боится, поскольку штраф совершенно незначительный, и его можно заплатить, да и чтобы привлечь нужно сильно постараться.
Таким образом, права ребенка, провозглашенные Конституцией РФ, Семейным кодексом РФ и международными конвенциями, совершенно не защищены законом. Считается, что пока ребенок находится со вторым родителем, ему не угрожает никакая опасность. Но я с этим категорически не согласна, потому что моя практика и десятки изученных мной заключений психолого-психиатрических экспертиз показывает совершенно иное.
Можно с уверенностью утверждать, что ребенок, вырванный из своего привычного уклада и лишенный права на общение с родителем, находится в социально опасном положении.
Несовершеннолетний, находящийся в социально опасном положении, - лицо, которое находится в обстановке, представляющей опасность для его жизни или здоровья либо не отвечающей требованиям к его воспитанию или содержанию, либо совершает правонарушение или антиобщественные действия.
С учетом положений статьи 65 Семейного кодекса Российской Федерации обстановкой, не отвечающей требованиям к воспитанию или содержанию несовершеннолетнего, можно считать нахождение несовершеннолетнего в условиях, когда причиняется вред его физическому и психическому здоровью и нравственному развитию. (ч. 3 письма Минобрнауки от 01.12.2015 № ВК-2969/07).
Теперь я хочу остановиться на порядке определения места жительства ребенка. Этом можно сделать и в судебном порядке и путем заключения досудебного соглашения.
Такое соглашение должно быть заключено в простой письменной или нотариальной форме. Но я крайне не рекомендую решать этот вопрос внесудебно (и на каждой консультации каждому доверителю рассказываю, почему. В отличии от раздела имущества, которое лучше решить без суда путем заключения брачного договора, споры, связанные с воспитанием детей, если присутствует элемент киднеппинга или риск его появления, лучше решать в суде). Все просто, на нотариальное соглашение Вам не выдадут исполнительный лист, а на судебное решение или мировое соглашение, утвержденное судом, выдадут. Это означает, что, если Вашего ребенка забрал второй родитель и Вы принесли в отдел полиции свое досудебное соглашение сотрудник, вероятно, не сдвинется с места, как и судебный пристав, работающий на основании исполнительного листа.
Таким образом, выходит, что соглашение, заключенное в простой письменной форме или в нотариальной форме, вроде бы имеет ту же юридическую силу, а на деле - совсем другую юридическую силу. Я бы сказала, что вообще не имеет. По сути, все структуры, в которые Вы обратитесь - в опеку, комиссию по делам несовершеннолетних, полицию и проч- отправят вас решать вопрос в суд.