Как определить, какой актив приобретать, принципы его проверки, определение условий договора
Данная статья в общих чертах описывает процесс покупки того или иного актива, объекты проверки, порядок действий при заключении договора. Статья не заменяет консультацию юриста и полноценное сопровождение сделки.
Для определения предмета сделки нужно определить, что в приобретаемом бизнесе самое ценное, от этого будет зависеть предмет сделки. Например, можно приобрести:
- долю в уставном капитале, акции: 100% или контрольный пакет
- предприятие как имущественный комплекс
- объект недвижимости
- права и обязанности по договорам
- иной актив, например, права администрирования паблика в социальной сети, web-ресурс
Приобретение контроля над юридическим лицом
Самым простым будет приобрести контроль над юридическим лицом - так вы приобретаете готовый работающий бизнес и вам не нужно настраивать его работу, искать поставщиков и покупателей, нанимать работников и т.д.
Разновидностью приобретения готового бизнеса является приобретение компании ради лицензии. Часто это компания "с полки", не работающая.
При приобретении компании вам нужно будет проверить:
- права продавца на долю/акцию, историю их приобретение, соблюдение требований законодательства при приобретении
- соблюдение лицензионных требований
- права компании на ключевые активы, историю их приобретения, соблюдение требований законодательства при приобретении
- договоры с ключевыми контрагентами, сроки их действия, условия их досрочного расторжения, соблюдение условий договоров
- какие у компании есть обязательства
- проводились ли проверки, какие предписания выносились, выполнены ли они
- и т.д. - перечень очень длинный, в целом, то что указано ниже в отношении отдельных способов приобретения бизнеса
Для некоторых отраслей, а также при значительной доле рынка или активов компании-цели и ее группы, а также покупателя и его группы для приобретения компании может потребоваться разрешение государственных органов.
Приобретение предприятия, объекта недвижимости
Предприятием является имущественный комплекс, используемый для осуществления предпринимательской деятельности. Предприятие признается объектом недвижимости. В состав предприятия входят все виды имущества, необходимые для осуществления его деятельности, включая земельные участки, здания, сооружения, оборудования, инвентарь, сырье, продукцию, права требования, долги, а также права на обозначения, индивидуализирующие предприятие, его продукцию, работы и услуги (коммерческое обозначение, товарные знаки, знаки обслуживания), и другие исключительные права, если иное не предусмотрено законом или договором.
При покупке предприятия в целом проверяются те же аспекты, что и при покупке компании, а также может потребоваться разрешение государственных органов.
Объект недвижимости в качестве бизнеса может приобретаться как арендный бизнес: с арендаторами (т.к. в соответствии с Гражданским кодексом переход права собственности не является основанием для расторжения договора аренды) или без.
При покупке недвижимости проверяется вся цепочка сделок с недвижимостью, разрешения на ввод в эксплуатацию, разрешенное использование земельного участка, имеющиеся обременения и иные ограничения и т.д. Если имеет значение денежный поток от имеющихся арендаторов, то проверяются сроки договоров аренды, возможности их досрочного расторжения по инициативе арендатора и т.д.
Приобретение бизнеса как совокупности контрактов
Бывают ситуации, когда бизнес не привязан жестко к каким-то активам в собственности (производствам, складам и проч.), либо бизнес не выделен на отдельное юридическое лицо и отчуждение всех активов долго и невыгодно с точки зрения затрат времени и налогообложения. В таком случае, если договоры это допускают, либо по согласованию с контрагентами возможна передача бизнеса путем передачи прав и обязанностей по договорам.
В таком случае нужно проанализировать условия договоров и проверить исполнение договора продавцом, потому что покупатель будет отвечать по этим обязательствам перед контрагентом.
Приобретение иных активов
Здесь важно проверить права продавца на объект, а также соответствие актива заявленным параметрам (например, определенное количество уникальных пользователей).
Как проводится юридический аудит и как он влияет на условия сделки
В зависимости от приобретаемого актива, особенностей бизнеса выделяются области проверки.
Поскольку проверить все практически невозможно, определяется цена отсечения - размер риска, на который может пойти покупатель (например, размер неисполненного денежного обязательства, требование по которому может быть предъявлено кредитором, стоимость имущества, которое готов потерять покупатель и т.д.), глубина проверки (с привязкой к срокам исковой давности или дальше).
Юрист формирует перечень документов, продавец предоставляет копии. Копии документов сохраняются, формируется опись, которая является приложением к отчету.
В ходе изучения юрист запрашивает дополнительные документы, а также изучает информацию в открытых источниках. По результатам анализа формируется отчет с разделами:
- риски
- выводы
- рекомендации
- анализ
- изученные документы и информация
Риски группируются по их значимости, также указывается на вероятность их наступления и устранимость/неустранимость.
По результатам оценки рисков покупатель решает, идет ли он в сделку в принципе, если идет - то обсуждает снижение цены, а также заверения и обязательства продавца в случае если риск реализуется. В последнем случае имеет смысл проверить платежеспособность и наличие активов у продавца. Если есть сомнения, что продавец сможет возместить потери покупателя, то следует договариваться о более значительном понижении цены.
Несмотря на проверку документов некоторые обстоятельства могут так и остаться невыясненными. В таком случае продавец тоже делает заверения о том, что присутствуют или наоборот отсутствуют определенные обстоятельства. В договоре предусматривается обязательство о возмещении потерь в случае если заверения окажутся ложными.
Некоторые бизнесы имеют повышенные риски, которые могут реализовываться при том, что продавец может добросовестно о них не знать: например, обнаружившиеся недостатки продукции в пределах гарантийного срока, причинение вреда жизни и здоровью потребителей товаром как в пределах срока годности, так обнаружение причиненного вреда здоровью спустя продолжительное время и т.д. Это тоже нужно учитывать в цене либо обязательствах продавца о возмещении потерь покупателя в случае, если реализуются риски.
Если вам нужна помощь в юридической проверке и сопровождении приобретения бизнеса, вы всегда можете мне написать.