В этом году требования о необходимости включить в декларацию о доходе от предпринимательской деятельности получили многие предприниматели, также многие граждане не зарегистрированные в качестве предпринимателей, также узнали от налоговых инспекторов, что они должны оплатить налог, поскольку продажи свои личные квартиры. Законны ли подобные требования налоговой, законны ли вызовы на допросы в налоговую инспекцию, как быть и что делать?
Постараемся разобраться вместе!
В соответствии со ст. 35 Конституции РФ - право частной собственности охраняется законом. Каждый вправе иметь имущество в собственности, владеть, пользоваться и распоряжаться им как единолично, так и совместно с другими лицами.
Согласно ст. 209 ГК РФ - собственнику принадлежат права владения, пользования и распоряжения своим имуществом. Собственник вправе по своему усмотрению совершать в отношении принадлежащего ему имущества любые действия, не противоречащие закону и иным правовым актам и не нарушающие права и охраняемые законом интересы других лиц, в том числе отчуждать свое имущество в собственность другим лицам, передавать им, оставаясь собственником, права владения, пользования и распоряжения имуществом, отдавать имущество в залог и обременять его другими способами, распоряжаться им иным образом.
В соответствии со ст. 3 НК РФ - налоги и сборы не могут иметь дискриминационный характер и различно применяться исходя из социальных, расовых, национальных, религиозных и иных подобных критериев.
Не допускается устанавливать дифференцированные ставки налогов и сборов, налоговые льготы в зависимости от формы собственности, гражданства физических лиц или места происхождения капитала.
Налоги и сборы должны иметь экономическое основание и не могут быть произвольными. Недопустимы налоги и сборы, препятствующие реализации гражданами своих конституционных прав.
Ни на кого не может быть возложена обязанность уплачивать налоги и сборы, а также иные взносы и платежи, обладающие установленными настоящим Кодексом признаками налогов или сборов, не предусмотренные настоящим Кодексом либо установленные в ином порядке, чем это определено настоящим Кодексом.
Все неустранимые сомнения, противоречия и неясности актов законодательства о налогах и сборах толкуются в пользу налогоплательщика (плательщика сбора, плательщика страховых взносов, налогового агента).
Указанные нормы и положения Конституции и федеральных законов однозначно установили, неотъемлемое право гражданина РФ на частную собственность и также на безусловное и неограниченное использование данными правами.
Любой гражданин РФ имеет право приобретать любое имущество, в любом количестве, независимо от вида данного имущества: движимое или недвижимое это имущество, личные ли это вещи, предметы обихода и прочее.
Какое-либо ограничение на реализацию данных прав нарушает конституционные права и является незаконным.
Таким образом, действия сотрудника налогового органа, который обязывает гражданина РФ отчитываться о том с какой целью было приобретено имущество, с какой целью данное имущество реализовано, нарушает не только конституционные права гражданина, но и превышает свои служебные полномочия.
Кроме того, допрос налогоплательщика в качестве свидетеля грубо нарушает положения НК РФ, поскольку, согласно ст. 31 п. 4 НК РФ, налоговые органы и их сотрудники вправе вызывать на основании письменного уведомления в налоговые органы налогоплательщиков, плательщиков сборов или налоговых агентов для дачи пояснений в связи с уплатой (удержанием и перечислением) ими налогов и сборов либо в связи с налоговой проверкой, а также в иных случаях, связанных с исполнением ими законодательства о налогах и сборах.
Следовательно, вызов налогоплательщика может быть исключительно в соответствии с положениями п. 4 ч. 1 ст. 31 НК РФ.
Однако, несмотря на указанные положения, налоговые вызывают и допрашивают налогоплательщиков в качестве свидетелей. При этом, согласно п. 12 ч. 1 ст. 31 НК РФ, вызывать в качестве свидетелей лиц, которым могут быть известны какие-либо обстоятельства, имеющие значение для проведения налогового контроля.
Налогоплательщик не может являться свидетелем и не может быть допрошенным в качестве свидетеля для получения сведений о его же деятельности налогоплательщика, поскольку статус налогоплательщика и статус свидетеля, то есть лица, которому известны обстоятельства о его деятельности, совершенно различны.
По сути в этих случаях грубейшим образом нарушается ст. 51 Конституции РФ, согласно которой - никто не обязан свидетельствовать против себя самого, своего супруга и близких родственников, круг которых определяется федеральным законом.
Незаконность указанного выше подхода налоговых органов к начислению налога в связи с продажей гражданами своих квартир, также подвтерждается и судебной практикой.
В частности, согласно Кассационного определения ВС РФ от 14.04.2021 года по делу № 39-КАД21-1-К1, установлено:
Согласно пункту 1 статьи 209 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ) объектом налогообложения для физических лиц, являющихся налоговыми резидентами Российской Федерации, признается 4 доход, полученный налогоплательщиками от источников в Российской Федерации и (или) от источников за пределами Российской Федерации. Как следует из положений статьи 210 НК РФ, при определении налоговой базы НДФЛ учитываются все доходы налогоплательщика, полученные им как в денежной, так и в натуральной формах.
Согласно статье 2 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке.
Следовательно, ведение предпринимательской деятельности связано с хозяйственными рисками, в связи с чем для отнесения деятельности к предпринимательской существенное значение имеет направленность действий лица на получение прибыли.
Самого факта совершения гражданином сделок на возмездной основе для признания гражданина предпринимателем недостаточно.
Предпринимательская деятельность осуществляется гражданином на свой риск. Предпринимательский риск гражданина заключается в вероятности наступления событий, в результате которых продолжение осуществления данной деятельности станет невозможным.
В то же время, продавец квартиры не осуществляет на свой риск какой-либо предпринимательской деятельности.
В пунктах 1 и 2 статьи 209 ГК РФ установлено, что собственнику принадлежат права владения, пользования и распоряжения своим имуществом. Собственник вправе по своему усмотрению совершать в отношении принадлежащего ему имущества любые действия, не противоречащие закону и иным правовым актам и не нарушающие права и охраняемые законом интересы других лиц, в том числе отчуждать свое имущество в собственность другим лицам, передавать им, оставаясь собственником, права владения, пользования и распоряжения имуществом, отдавать имущество в залог и обременять его другими способами, распоряжаться им иным образом.
Таким образом, реализация гражданином своего законного права на распоряжение принадлежащим ему на праве собственности имуществом (жилым помещением) сама по себе не может рассматриваться как предпринимательская деятельность.
В отношении деятельности по приобретению и реализации объектов недвижимости вывод о ее предпринимательском характере также может быть сделан с учетом множественности (повторяемости) данных операций.
В силу пункта 2 статьи 288 ГК РФ жилые помещения предназначены для проживания граждан. Вместе с тем законодательством предусмотрены исключения из общего правила, позволяющие использовать квартиру в предпринимательской деятельности без ее перевода в состав нежилого фонда. В соответствии с частью 2 статьи 17 Жилищного кодекса Российской Федерации допускается использование жилого помещения для осуществления профессиональной деятельности или индивидуальной предпринимательской деятельности проживающими в нем на законных основаниях гражданами, если это не нарушает права и законные интересы других граждан, а также требования, которым должно отвечать жилое помещение.
Таким образом, для вывода о предпринимательском характере деятельности налогоплательщика необходимо установить эксплуатацию квартиры в целях извлечения дохода, а не для удовлетворения жилищных потребностей.
Суды указывают на отсутствие фактического проживания и регистрации по месту жительства административного ответчика в упомянутой квартире.
Между тем указанные обстоятельства не свидетельствуют об использовании недвижимого имущества в предпринимательской деятельности, поскольку гражданское законодательство не запрещает физическим лицам иметь в собственности несколько жилых помещений, а также производить его отчуждение в целях улучшения жилищных условий.
Само по себе обстоятельство непроживания в названной квартире без установления факта ее эксплуатации в целях извлечения прибыли не позволяет прийти к выводу об использовании административным ответчиком этого помещения в предпринимательской деятельности.
Таким образом, необходимо обоснованно возражать в ответ на необоснованные требования налоговых органов, при этом, в качестве доводов в обоснование своей позиции можно привести указанные положения законов изложим их в виде письменного пояснения или возражения, которое можно направить почтой в налоговый орган.
