Рубрика #Цена ошибки
Норма, вызвавшая проблему
Налоговым кодексом (а ранее – Федеральным законом о страховых взносах от 24.07.2009 № 212-ФЗ) установлены пониженные ставки страховых взносов на обязательное социальное страхование для ИТ-компаний.
Одним из условий применения пониженных ставок является доля доходов ИТ-компании, полученных ею от реализации программных продуктов (в разных форматах: от разработки / модификации и лицензирования до тестирования и сопровождения), в общем объёме доходов такой компании.
В разные периоды данное условие изменялось как в части содержания (реализация какого ПО и каких работ / услуг учитывается для целей применения льготы), так и в части объёма такой доли (вначале требовалась доля дохода от реализации ИТ-продуктов в размере не менее 90%; сейчас – не менее 70%).
С 2022 года объём требуемой доли уменьшился до 70%, однако по содержанию условие стало более строгим: для использования льготы ИТ-компании «в зачёт» идёт только реализация собственных программных продуктов. Реализация чужих (например, партнёрских) продуктов в объём указанной доли не включается и применить льготную ставку страховых взносов не позволяет.
Причём, следует отметить, что Закон, сформулировавший обновлённое условие применения льготы, по сути, имеет обратную силу: действие новой редакции пункта 5 статьи 427 Налогового кодекса распространено на правоотношения, возникшие с 1 января 2022 года.
Суть ошибки
Некоторые ИТ-компании то ли по привычке, сформированной предыдущими редакциями нормы, установившей данную льготу, то ли по невнимательности включают реализацию чужих продуктов в объём выручки, предоставляющей льготу. В результате по итогам проверок, проводимых налоговыми органами, им доначисляют страховые взносы по обычной (не пониженной) ставке, а также пени за несвоевременную уплату страховых взносов и штраф.
Позиции судов
Суды при рассмотрении соответствующих обращений ИТ-компаний могут самое большее – применить смягчающие ответственность обстоятельства и снизить размер штрафа. Однако применение нормы в любом случае должно соответствовать формулировкам Налогового кодекса.
В качестве иллюстрации можно выделить два дела:
1) Дело № А71-6886/2020
Налогоплательщик – ИТ-компания включил в общий объём выручки, предоставляющей льготу, суммы выручки от реализации программных продуктов другой компании. При этом доказательств, к примеру, доработки (модификации) таких продуктов налогоплательщиком в ходе налоговой проверки и судебного разбирательства представлено не было.
Данная позиция была подтверждена не только на уровне «первой кассации», арбитражным судом округа, но и на уровне «второй кассации» Верховным Судом РФ (налогоплательщику было отказано в передаче кассационной жалобы на рассмотрение Судебной коллегии по экономическим спорам).
2) Дело № А76-14734/2022
Налогоплательщик – ИТ-компания также посчитал, что в целях применения пониженных страховых взносов, под разработкой и реализацией собственного ПО нужно понимать также деятельность по созданию программ путем переработки первоначальной программы для ЭВМ с последующей реализацией доработанной программы на условиях, определенных правообладателем производной программы.
Суды первой и апелляционной инстанций (дальше налогоплательщик обжаловать судебные акты по делу не стал) согласились с налоговым органом в том, что включение в состав доходов, учитываемых в целях определения права на применение пониженных тарифов страховых взносов, полученных от реализации программ для ЭВМ и баз данных, разработчиком которых ИТ-компания не является, – неправомерно.
Выводы / рекомендации
Нормы налогового законодательства очень динамичны, поскольку оно является нормативным инструментом реализации экономической политики государства. Соответственно, в Налоговый кодекс постоянно вносятся изменения (в этом с ним может конкурировать разве что Кодекс об административных правонарушениях). А поскольку ИТ-сфера во всё большей степени находится в фокусе государственного внимания, такие изменения затрагивают правовое положение самих ИТ-компаний и даже их работников.
В этой связи необходимо внимательно отслеживать изменяющиеся условия применения как налоговых, так и иных льгот, устанавливаемых для ИТ-компаний. Не менее актуально это и для самого статуса ИТ-компании (к примеру, за год порядок получения статуса организации, осуществляющей деятельность в области информационных технологий, изменялся трижды).
Судебные акты
- Решение Арбитражного суда Удмуртской Республики от 09.11.2020 по делу № А71-6886/2020;
- Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 12.02.2021 по делу № А71-6886/2020;
- Постановление Арбитражного суда д Уральского округа от 15.06.2021 по делу № А71-6886/2020;
- Определение Верховного Суда Российской Федерации от 18.10.2021 по делу № А71-6886/2020;
- Решение Арбитражного суда Челябинской области от 13.07.2022 по делу № А76-14734/2022;
- Постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 05.10.2022 по делу № А76-14734/2022.