Победа в тендере в сфере госзакупок дает предпринимателям большие перспективы: новые контракты и доход, репутация в глазах заказчиков, возможности для роста. К тому же, привлечение субъектов МСП в закупки – важная задача для государства. Однако, как и в любом бизнесе, здесь также важно учитывать риски. И один из основных – включение в реестр недобросовестных поставщиков (РНП). Расскажем о нем.
Что такое реестр недобросовестных поставщиков и кто в него может попасть?
РНП – это список недобросовестных поставщиков, которые нарушили условия контракта после победы в тендере. Его создали для защиты от недобросовестных компаний и для соблюдения закона в сфере закупок. На самом деле списков несколько – в зависимости от сферы закупок, в которой работает бизнес: в рамках 44-ФЗ (закупки государственных организаций), 223-ФЗ (закупки компаний с участием государства более 50%), а также в рамках 615-ПП (капремонт в многоквартирных домах). В IV квартале 2024 года, в первом списке было 26 000 записей, во втором – 1 200. Компании в этих списках участвовать в торгах не могут. Реестр находится в ведении Федеральной антимонопольной службы РФ (ФАС), которая и включает в него нарушителей.
Все данные размещены на сайте Единой информационной системы «Госзакупки» (ЕИС).
Поставщик – организация или предприниматель – может оказаться в обоих реестрах. Разница в том, что в список по 223-ФЗ попадает только компания-нарушитель, а в реестр по 44-ФЗ включают не только организацию, но ИНН руководителя компании, членов коллегиального исполнительного органа, участников организации, которые владеют более чем 25% акций или долей в компании. Соответственно, любые другие компании под руководством этих людей тоже попадут в «черный список».
Причины включения в реестр можно разделить на две группы: нарушение условий подписания контракта и нарушения при его выполнении.
Санкции за нарушения при подписании договора распространяются на обе сферы закупок (44-ФЗ и 223-ФЗ). В реестр компанию могут включить за срыв срока оформления контракта (или уклонение от заключения), за ошибки в договоре и несвоевременное предоставление обеспечения (залога).
Во второй группе условия немного различаются. При нарушениях в сфере 44-ФЗ заказчик должен расторгнуть контракт и сразу направить сведения о нарушителе в ФАС РФ. А вот в рамках 223-ФЗ заказчик обязан отправить данные в ФАС, только если договор расторгли в судебном порядке.
Сроки подписания договора
Самая распространенная причина нарушений – срыв срока подписания контракта. По тендерам в рамках 44-ФЗ, договор оформляют не ранее 10 дней после публикации результатов, после чего дается 5 рабочих дней на подписание документа, о чем говорится в ст. 51 Закона №44-ФЗ. По 223-ФЗ договор по результатам конкурентной закупки заключается не ранее чем через 10 и не позднее чем через 20 дней после размещения итогов в ЕИС. Об этом сказано в ст.3.2. Закона №223-ФЗ. При этом закон не обозначает срока для подписания договора каждой стороной – его устанавливает заказчик в своем положении о закупках.
Это лишь базовые требования, есть много уточняющих обстоятельств. Например, для такого формата тендера по 44-ФЗ как запрос котировок (выбор компании-поставщика на конкурсной основе по итогам рассмотрения заявок) и закупки с полки (закупки у единственного поставщика в электронной форме) на подписание договора дается 1 рабочий день после оглашения победителя. Если учесть, что часто от победителя также требуют предоставить залог (обеспечительные меры) – это жесткие рамки. В свою очередь, в закупках по 223-ФЗ компании-заказчики прописывают сроки и условия в своих положениях о закупках. Свои особенности, в т.ч. связанные со сроками, есть при работе с малым и средним бизнесом.
Разобраться в деталях нелегко, особенно начинающим поставщикам, что и приводит к задержкам при подписании контракта. Электронные торговые площадки, на которых проводятся тендеры, предупреждают о сроках, но участники не всегда вовремя замечают напоминания. А срыв срока – главное основание для включения в «черный список».
Выполнить условия и закрыть контракт
Второй веский повод попасть в реестр – неисполнение или нарушения при исполнении контракта. Причины могут быть самые разные, наиболее распространенные: ошибки в номенклатуре товаров или услуг для поставки, неправильное оформление или отсутствие текущих документов, накладных и др., поставка товаров с задержкой или поставка неоговоренной продукции. Столь же важно правильно отчитаться об исполнении договора, подписать итоговые акты и закрывающие документы. Любая ошибка здесь означает недобросовестное исполнение поставщиком своих обязанностей. Все это будет основанием для заказчика расторгнуть договор в одностороннем порядке и сообщить о недобросовестности компании в ФАС. Напомним, что в таком случае по 44-ФЗ заказчик обязан направить данные в антимонопольную службу для включения поставщика в реестр, а вот по 223-ФЗ при прекращении договора без суда – информация в ФАС не направляется. Но и сам факт расторжения контракта из-за неисполнения контракта тоже может стать плохим знаком для поставщика.
Кроме того, условия включения в реестр периодически меняются. Так, в 2022 году были внесены изменения в 1211-ПП РФ от 22.11.2012 и в 1078-ПП от 30.06.2021, в результате чего появились новые основания для попадания в список по 223-ФЗ. В то же время добавили ситуацию, когда компанию не будут включать в «черные списки». Разберем их.
В рамках 223-ФЗ было две причины попадания в реестр: уклонение от заключения контракта и расторжение договора с поставщиком по решению суда. В 2022 году появилась еще одна. На поставщика придется «пожаловаться», если он не исполняет контракт, т.к. в отношении компании-заказчика ввели политические или экономические санкции. Договор в таком случае расторгается, а компания-поставщик даже без судебного решения попадает в реестр.
С другой стороны, появилась норма, защищающая интересы бизнеса. В реестр не включат, если поставщик не заключил договор или не выполнил его из-за обстоятельств непреодолимой силы, в т.ч. из-за чрезвычайных обстоятельств, мобилизации, политических и экономических санкций и т.д. При этом сохранились и базовые правила: в реестры не включают, если заказчик нарушил нормативные акты в сфере закупок при определении победителя, подписании или исполнении договора. Другими словами, законодатели сделали акцент на том, что только умышленное нарушение является причиной для включения в «черный список». Но в спорных ситуациях поставщику все равно придется доказывать свою добросовестность.
Включение в оба списка
Один из главных вопросов для поставщиков – связаны ли они между собой. Формально, нарушения по одному закону приведут к включению в реестр только по этому закону, во второй список компания автоматически не попадает.
Согласно закону, правило достаточно простое. В рамках 44-ФЗ заказчики могут требовать отсутствия в соответствующем реестре, а вот по 223-ФЗ заказчики имеют право ввести запрет на присутствие поставщика в обоих «черных списках». В любом случае лучше всего проверить положения о закупах конкретных компаний.
В случае нарушений заказчик должен сообщить о поставщике в ФАС, чтобы компанию добавили в реестр. Срок нахождения в «черном списке» составляет 2 года, в течение которых участвовать в торгах нельзя. Досрочное исключение невозможно.
Вместе с тем компания вправе обжаловать статус неблагонадежного поставщика. Сначала можно направить жалобу в ФАС – если здесь откажут, можно обратиться в суд. Таких примеров в практике много, скажем, Определение Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда РФ от 16.10.2023 N 305-ЭС23-10096 по делу N А40-47485/2022.
Для иска в суд нужные веские доказательства. Поставщик должен обосновать, что он не заключил или не исполнил контракт по причинам, не зависящим от него – и с его стороны не было умышленных действий. Среди веских аргументов: снятие с производства поставляемого оборудования и отсутствие замены, прекращение поставок иностранной продукции при отсутствии российских аналогов. Как пример, Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 16.06.2022 N 09АП-22960/2022 по делу № А40-250714/2021. В этом деле товар сняли с производства, участник доказал, что не знал об этом изначально. В итоге решение о включении в реестр признали недействительным, так как размещать в него нужно, если ФАС по итогам проверки подтвердит умышленное несоблюдение условий контракта или уклонение от его исполнений. Здесь в действиях поставщика умысла не было.
Другой пример: поставщик предоставил независимую гарантию, но из-за ошибок банковских сотрудников при подготовке ее составили не по форме. Де-факто, виноват поставщик – хотя умысла у него не было. Но надо быть готовым это доказать. Подобных дел в практике тоже немало, например, Постановление Арбитражного суда Московского округа от 27.08.2024 N Ф05-16778/2024 по делу N А40-239812/2023. Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 12.01.2024 N 09АП-80082/2023 по делу N А40-136880/2023. В этих ситуациях заказчики требовали включить победителей тендеров в РНП из-за нарушений, но ФАС отказалась – и суд поддержал это решение, т.к. со стороны поставщиков не было умысла.
Однако немало и обратных решений, а неумышленные нарушения зачастую признают предпринимательским риском, который бизнес должен учитывать. В любом случае для защиты своей позиции в суде надо тщательно готовить доказательства и аргументы.
Если случился технический сбой, из-за чего не получилось вовремя зайти на электронную площадку и поставить электронную подпись, виноват все равно будет поставщик, т.к. он не смог обеспечить техническое соответствие оборудования поставленным задачам. Кстати, здесь на помощь может прийти независимый регистратор – специальная программа, которая размещена на сайте ЕИС. Ее можно установить на компьютер и запустить во время выполнения задач по тендеру. Она сможет зафиксировать, что вы не завершили работу из-за технического сбоя у провайдера. Это может быть весомым аргументом в вашу пользу.
Фактически гарантированный способ не попасть в реестр один – точно соблюдать все требования федеральных законов и других нормативных актов. По 223-ФЗ желательно изучить положения о закупках конкретных заказчиков. Кстати, эти документы находятся в открытом доступе на сайте ЕИС. Несмотря на кажущуюся сложность, практика показывает, подчас достаточно лишь следить за сроками, например, поставить их в календаре и зафиксировать главное: условия участия в тендере, обеспечения заявки и исполнения контракта.