За время своей практики мне неоднократно доводилось сопровождать куплю-продажу бизнеса как в РФ, так и за ее пределами. Поверьте, я точно знаю о чем говорю, поэтому советую дочитать статью до конца.
Указанные сделки содержат крайне много подводных камней, наткнувшись на которые есть риск потерять абсолютно все. Более того, есть несколько способов продажи бизнес-активов от выбора которых зависит последующая безопасность сделки. В этой статье попытаюсь ответил на наиболее тригерные вопросы в контексте продажи бизнеса. Если останутся вопросы, обязательно залетайте в мой ТГ, где я могу оперативно на все ответить.
ОСНОВНЫЕ СПОСОБЫ ПРОДАЖИ БИЗНЕСА
С точки зрения Российского законодательства существует лишь 2 способа продажи бизнеса: продажа бизнеса как компании вместе с используемым в бизнесе имуществом (отчуждение доли в ООО) и продажа бизнеса как имущественного комплекса (продажа предприятия). Однако могут встречаться альтернативные способы продажи, наиболее распространённым из которых является продажа бизнеса, путём заключения договора купли-продажи отдельных активов, принадлежащих продавцу. В связи с чем предлагаю разбирать именно эти три основных способа продажи бизнеса.
КАКОЙ СПОСОБ ПРОДАЖИ ВЫБРАТЬ?
Способ продажи предприятия, как имущественного комплекса (второй из вышеуказанных), в порядке предусмотренном параграфом 8 главы 30 ГК РФ, рассматривать в качестве способа продажи бизнеса лично я не советую (сложный многоступенчатый способ. Необходимо проводить полный аудит деятельности с привлечением сторонних специалистов-аудиторов, а также инвентаризацию имущества). В сухом остатке у нас остается два способа реализации, а именно:
- отчуждение доли в ООО;
- продажа отдельных активов ООО.
Ниже описаны все возможные минусы и сценарии развития событий при реализации активов одним из вышеуказанных способов.
Способы продажи бизнеса:
1. Реализация доли в уставом капитале.
Плюсы: Освобождение от уплаты НДС (платить придется только лишь НДФЛ).
В соответствии с подпунктом 12 пункта 2 статьи 149 НК РФ реализация на территории РФ долей в уставном капитале организации освобождается от обложения НДС. На практике зачастую участник реализует долю по цене, которая выше ее номинальной стоимости. Возникает вопрос: нужно ли с суммы такого превышения уплачивать НДС?
Инспекторы на местах придерживаются мнения о том, что освобождение от НДС в отношении продажи доли в уставном капитале действует только в части ее номинальной стоимости. Если же доля реализуется по более высокой цене, на сумму превышения начисляется НДС.
Однако практика показывает, что суды с таким мнением налоговиков не соглашаются. В частности, ФАС Уральского округа в постановлении от 29.03.06 No Ф09-2147/06-С7 пришел к выводу, что Налоговый кодекс не содержит ограничений по цене реализации доли в уставном капитале организации. Следовательно, компания вправе не начислять НДС на всю сумму, полученную от покупателя в оплату доли. Аналогичные выводы сделал ФАС Восточно-Сибирского округа в постановлении от 07.06.05 No А33-20595/04-С3-Ф02-2469/05-С1.
Наиболее приемлемым способом реализации с точки зрения налогообложения является именно продажа доли в уставном капитале ООО.
Порядок оформления: Договор купли-продажи компании (купли-продажи доли/ долей в уставном капитале ООО в размере 100 процентов) заключается в письменной нотариальной форме (удостоверяется нотариусом), на его основе формируется заявление по форме Р13014, которое представляется в ФНС для внесения соответствующих изменений в единый государственный реестр юридических лиц (ЕГРЮЛ) о смене участников (владельцев) компании. Право собственности на компанию, а точнее - право собственности на долю в уставном капитале компании (ООО), переходит к покупателю с момента внесения соответствующей записи в ЕГРЮЛ.
Также в соответствии со ст. 217 НК РФ, не облагаются НДФЛ доходы, получаемые от реализации долей в уставном капитале российских организаций, при условии, что на дату реализации таких долей они непрерывно принадлежали участнику на праве собственности более пяти лет (Письма ФНС РФ от 11.03.2021 N СД-4-11/3112@, МФ РФ от 25.09.2019 N 03-04-07/73544). Если же за последние пять лет размер доли менялся, или же доля в собственности элементарно меньше пяти лет, то естественно уплаты НДФЛ избежать мне удастся.
Вывод: Таким образом следует, что продажа «бизнеса» вышеуказанным образом фактически является наиболее «экологичной» сделкой с точки зрения ее сущности. То есть это единственный, прямо предусмотренный способ продажи «бизнеса», предусмотренный действующим законодательством Российской Федерации. Сама по себе сделка подразумевает переход к новому собственнику всех имущественных прав и обязательств предыдущего собственника.
2. Продажа отдельных активов, которые в совокупности будут представлять предприятие.
Плюсы: -
Минусы: Важно понимать, что при реализации активов таким образом мы, как продавец, в конечном счете «попадем» на двойное налогообложение. То есть первый налог будет начислен на ООО сумму реализации активов, увеличив налогооблагаемую базу юридического лица, а второй при выводе денежных средств участнику в качестве дивидендов (НДФЛ). В свою очередь с 2025 г., правила расчета НДФЛ при перечислении денежных средств в качестве дивидендов собственникам компании будет производится по новым правилам, а именно: 13% — доходы до 2,4 млн рублей; 15% — доходы свыше 2,4 млн рублей.
Продавать активы ООО через ИП с целью оптимизации налогов я также не советую. Так в самом свежем письме ФНС от «16» июля 2024 г. No БВ-4-7/8051@, в качестве признаков дробления в частности указаны действия, совершаемые субъектами хозяйственной деятельности, которые однозначно будут совершаться в случае реализации вышеуказанного сценария, а именно:
-Ведение единой хозяйственной деятельности через организации/ИП, применяющие специальные налоговые режимы с единственной целью - получение налоговых преимуществ от применения специального налогового режима;
-Искусственное выделение из единого бизнеса части (сегмента) с последующей ее передачей подконтрольному лицу, применяющему специальный налоговый режим;
-Действия налогоплательщика, применяющего общую систему налогообложения, по занижению размера своих доходов путем их перераспределения на взаимозависимых лиц, находящихся на специальных налоговых режимах;
-налогоплательщик и взаимозависимое лицо осуществляют виды деятельности, которые являются частью единого производственного процесса.
Естественными последствиями дробление бизнеса является доначисление налогов (это как минимум).
ВЫВОД: Проще всего продать бизнес путем отчуждения доли в уставном капитале ООО. Рисков минимум, ответственности минимум, налогов минимум. Важно понимать, что все ситуации очень специфичны и поэтому для ответа на вопрос, какой способ продажи бизнеса выбрать именно Вам, я советую написать мне в ТГ, предварительно подписавшись на канал. Я неоднократно сопровождал сделки по реализации бизнеса вне зависимости от способа его продажи, поэтому знаю о чем говорю.