Если вы решили приобретать бизнес путём покупки действующей фирмы, то основное, что следует сделать, так это проверить её надёжность и состоятельность так внимательно, как только можно. Процедура такой проверки называется Due diligence.
Главное, зачем нужна процедура Due diligence, или (должная проверка), во время процесса покупки бизнеса - определить и выгодно или нет его приобретать, оценить все относящиеся к нему активы, обязательства, обстоятельства сделки и потенциал для развития в будущем. Во время этой процедуры оцениваются следующие активы:
· сырьё
· запасы
· инвестиции
· оборудование
· недвижимость
· обязательства
· ценные бумаги
· договора аренды
· текущие операции
· страховые полисы
· нематериальные активы
· права на товарные знаки
Процедура Due diligence начинается сразу, как только покупатель задумался о приобретении бизнеса. Покупатель начинает изучать всю информацию о компании, которая доступна на данный момент. Её можно взять в официальных источниках, в прессе, в интернете, в отчётности публикуемой компанией. Этот этап исследования может быть проведён сами покупателем или независимым экспертом. Вопросы, на которые необходимо ответить, во время предварительной проверки:
· стоит ли покупать эту компанию
· сколько она реально стоит
· выгодно ли это для нас
· подводные камни
После того как намерение подтвердилось и проведены исследования, чтобы понять приблизительную цену сделки, можно привлечь дополнительных специалистов таких как: юристы, аудиторы и бухгалтера. В случае необходимости, для проведения более тщательного изучения компании привлекаются и более узкие специалисты такие как экологи, технологи, инженеры и т.д.
«Подводные камни» искать стоит лишь на последнем этапе, после того как принято окончательное решение по поводу имеет ли вообще смысл приобретать бизнес или нет. Покупатели обычно составляет мнение на основе собственного опыта, а уж только затем привлекает экспертов.
Что необходимо проверить
Сначала уделяется внимание уставным документам, таким как:
· устав компании
· свидетельство о регистрации
· изменения и поправки в уставе
· документы об оплате долей собственников
· согласия супругов на продажу и отказ от притязаний
Стоит оценить то, с какой целью были приняты данные поправки, особое обратить внимание на недавнее время.
Важно изучить протоколы и полномочия людей, которые принимали поправки и имели ли они на тот период право подписи. Стоит сверить даты действия полномочий, срок полномочий участников и их правоспособность.
После этого можно перейти к исследованию на предмет наличия обременений, кредитов, судебных разбирательств, которые могут иметь место как в отношении кампании, так и какого-либо из её активов. Судебные разбирательства могут быть по наличию задолженности, банкротству, авторским правам, требованиям от сотрудников, нанесения ущерба третьим лицам.
То, как далеко покупатель желает пойти при проведении проверки, зависит и от того, каким он располагает временем и какие ресурсы готов потратить на данную проверку.
Проверка документов фирмы перед покупкой:
· взять выписку из ФНС или по СБИС, там видны все собственники, связанные лица, адрес регистрации и обороты
· проверить, что компания не проходит процедуру банкротства можно на сайте Федресурс
· заказав выписку из ЕГРН, видно имущество фирмы, надо убедиться, что оно не находится под залогом или арестом
· много расскажут о фирме отзывы в интернете или в соцсетях
· общение с сотрудниками, даст незаменимую информацию изнутри
· арендодатели или арендаторы прояснят долговременность планов сотрудничества с ними
· взять акт сверки оборудования
· проверить бухгалтерский баланс
· сверить своевременность уплаты налогов
· проверка коммунальных платежей уточнит расходы организации, а своевременность оплаты расскажет об аккуратности ведения документов в компании
· обязательна проверка базы судебных дел как текущих, так и прошлых решений
· необходима проверка исполнительных листов, как в отношении компании, её собственников и связанных с нею лиц
· пообщаться с сотрудниками банка на предмет дальнейшего взаимодействия
Основные правила проверки документов
Процедура обсуждается в процессе переговоров между покупателем и продавцом и закрепляются в письме о намерении. Там указывается время, имеющееся для проведения Due diligence и помощь со стороны продавца. Покупателю необходимо содействие собственников при проведении Due diligence, гарантировать доступ к сотрудникам, служебным помещением, и необходимым документам.
Продавцы, в свою очередь, обеспокоены охранением конфиденциальности и часто требуют от потенциального покупателя заключения отдельного соглашения о конфиденциальности. В зависимости от размера сделки может предусматриваться порог существенности, например, свыше какой суммы, или за какой период продавец обязан предоставлять документы.
Анализ судебных исков и последствий
Анализ судебных исков в отношении продавцов предполагает особую процедуру, проводимую квалифицированными юристами. Необходимо получить перечень всех судебных разбирательств, находящихся в процессе рассмотрения, а также копий судебных решений в отношении данной компании.
Обычно считается, что после продажи компании преемник не несёт ответственности за деятельность по долгам предыдущего руководства. Но есть ситуации, когда ответственность всё равно перекладывается на новых собственников:
· в случае слияния компаний
· когда он прямо или косвенно согласился принять на себя обязательства
· если преемник является очевидным продолжателем предшественника
· если сделка является фальсификацией, чтобы уйти от обязательств
При анализе судебных претензий трудно представить и вероятность выигрыша дела (это всегда сложно), и сумму возможного ущерба (её могут увеличить во время процесса). Но всё же стоит оценить существенность текущих дел и возможные последствия. При такой оценке лучше использовать максимально консервативный подход. Порой выгоднее решить вопрос в досудебном порядке. Иногда, это является необходимым условием для продавца, при проведении сделки купли-продажи.
Трудно полагаться на то, что предыдущие собственники будут заинтересованы предоставить всю имеющуюся информацию по интересующему вопросу. Поэтому истребовать нужную информацию и проверить все тонкости - задача покупателей.
При проверке необходимо запросить все дела, находящиеся в производстве и получить ответы на следующие вопросы:
· суть дела
· сроки начала и окончания
· статус дел в производстве
· есть ли страховое покрытие
· наименования и адреса сторон
· затраты на погашение задолженности
· возможные дополнительные расходы
· заключения юристов и экспертов по данному делу
В обзор также должны входить:
· налоговые претензии
· административные взыскания
· иски от государственных органов
· все гражданские иски от частных лиц
· уголовные дела связанных с компанией лиц
· копии переписки с проверяющими органами
· уголовные дела относительно компании и её служащих
· на каком основании могут быть предъявлены претензии или судебные иски
Поставщики, конкуренты и покупатели могут подать иски по основаниям:
· мошенничество
· обязательства кредитора
· качество продукции или услуг
· споры по текущим договорам
· ограничение условий торговли
· взыскание дебиторской задолженности
· неустойки за нарушение сроков поставки
· отказ от выполнения своих обязательств
Сотрудники, могут предъявить в суд претензии по:
· клевете
· дискриминации
· условиям работы
· нарушению трудового договора
· незаконному прекращению трудового контракта
Чаще всего возникают судебные дела и жалобы связаны с незаконным увольнением и выплатой компенсаций.
Проверяющие органы могут использовать для предъявления исков:
· налоговые нарушения
· несоблюдение требований ЦБ
· нарушение правил охраны труда
· отсутствие техники безопасности
· антимонопольное законодательство
· несоответствие пожарной безопасности
· отклонения от экологических норм и законов об окружающей среде
Акционеры также имеют основания для предъявления претензий:
· финансовые операции
· выплаты руководству компании
· раскрытие коммерческой тайны
· неправомерная продажа активов
· изменение в выплате дивидендов
· неправомерное отчуждение имущества
· нарушение возложенных обязанностей
· решения по инвестированию или займам
· выкуп акций и делегирование полномочий
· споры по контрактам с другими акционерами
· обязательства по отношению к мелким акционерам
Нужна ли документация Due diligence после завершения сделки?
Сохранить документацию по проведённой проверке важно по двум основаниям:
Во-первых, те сотрудники, которые проводили проверку, будут в курсе дел компании и в случае непредвиденных ситуаций могут оперативно оказать помощь руководству в принятии управленческих решений. Всегда останутся незаконченные дела, которые придётся доделывать в процессе текущей работы. Придётся отвлекаться на них, вводить в курс новых сотрудников. Всё это двойные затраты как по времени, так и по финансам. Необходимо сразу составить список ответственных за реализацию намеченных доработок и процедур с указанием сроков их исполнения.
Во -вторых, в случае судебных споров между покупателем и продавцом после завершения сделки, документы проверки будут одним из основных доказательств со стороны покупателя. Обязательно встанет вопрос – представила-ли одна сторона другой, все необходимые документы, имеющие отношение к делу, и не было ли факта их фальсификации.
Что может остаться за кадром
Продавец не всегда заинтересован предоставлять полную информацию о компании особенно по операциям внутри фирмы, контрактам с третьими лицами, переводам средств, обязательствам и выводам активов, хотя эти показатели имеют существенное значение.
Если продавец хочет быстро выйти из сделки и не собирается давать каких-либо заявлений или гарантий, то следует проявить особую осторожность. Сделки такого рода являются высокорискованным и если идёт продажа по низкой цене, то это может оказаться не так заманчиво, какими кажутся на первый взгляд.
В случае сокрытия тех или иных фактов, весьма велика вероятность дальнейших судебных разбирательств или по причине халатного проведения процедуры проверки, или, что много хуже, при сокрытии документов и предоставление недостоверной отчётности со стороны продавца.
Искажение отчётности или её недостоверность заметно далеко не всегда, а многие даже специально стараются не замечать то, что казалось - бы должно прямо бросаться в глаза. Есть специальные лазейки, позволяющие пойти обходным путём и не проходить процедуру должной проверки.
Примером может служить история компании Nikola, которая обещала производить электро-грузовики, собрала предзаказы в несколько тысяч штук, привлекла миллиарды от инвесторов.
При этом не было ни работающего прототипа ни одной проданной реально машины, отчётность компании по продажам была просто нулевой.
Для того чтобы снять рекламный ролик, где машина едет по пустыне, её сначала затащили на горку, а затем столкнули с неё. И после всего этого компания не только успешно выходит на IPO, но и собирает на нём 34 млрд $ в 2020 году. Сумма больше стоимости компании Ford, продавшей 5 500 000 авто только за один год.
Выйти на IPO представляет сложность для компаний с тысячами сотрудников и миллиардами оборотов. Необходимо подтвердить свою надёжность, достоверность информации, представить кучу документов финансовой отчётности за несколько лет. Инвесторы уверены, что регулятор проделает эту работу за них и мошенники не пройдут. Но это далеко не всегда так.
Оказывается, есть вариант получить доступ через процесс, известный как «Reverse Merger», позволяющий компании при выходе на IPO не раскрывать цифры своей отчётности. В этом случае стоимость компании строится не на её показателях, а на рекламе в соцсетях. Желание получить прибыль из воздуха настолько велико, что про цифры часто забывают.
Исходя из этого примера понятно, что данные проверки Due diligence не стопроцентная гарантия даже в странах с развитой финансовой и юридической системой. Поэтому заключение о проверки важно сохранять. На всякий случай.