Что это?
Когда в рамках юридической проверки сделки (актива) нельзя проверить значимые для совершения сделки обстоятельства, то в договор включают заверения о существенных обстоятельствах. Это механизм минимизации рисков и способ компенсации потерь, если заверения оказались недостоверными.
Например, одна сторона может предоставить заверения относительно своего финансового состояния, отсутствия признаков крупной сделки для общества и т.п.
Кому подходит?
Для всех участников сделки по всем видам договоров, например, купля-продажа, подряд, где одной стороне приходится доверять «честному слову» второй стороны.
Гарантии и заверения продавца
- товар продавца никому не продан, не заложен, не подарен, не обещан, не является объектом иной сделки, включая предварительный договор, соглашения о намерениях, не является предметом спора, оферты, опциона
- нет решений судов, в т.ч. иностранных, в отношении предмета договора
- продавцом до заключения договора получены все корпоративные и иные необходимые одобрения в соответствии с законодательством РФ
- продавец не имеет кредитных и иных заёмных обязательств свыше определенной суммы
- отсутствует задолженность по уплате налогов, сборов, штрафов, коммунальных и иных платежей, предусмотренных законодательством РФ и договорами с третьими лицами
- отсутствуют признаки несостоятельности (банкротства)
- отсутствуют судебные дела и исполнительные производства, где продавец является должником
- продавец не осведомлен о каком-либо существующем событии, факте или обстоятельстве, свидетельствующем о событии непреодолимой силы и влияющем на возможность исполнять его обязательства по договору (например, поставке товара)
Дополнительные гарантии и заверения продавца доли в обществе
- продавец предоставил полный и достоверный список обязательств и активов общества
- продавец предоставил полную информацию о размере зарплат сотрудников и размере их «золотых парашютов»
- продавец гарантирует, что до момента государственной регистрации перехода права на долю не будет принимать каких-либо корпоративных решений.
Дополнительные гарантии и заверения для покупателя
- отсутствуют ситуаций, которые могли бы оказать существенное неблагоприятное воздействие на финансовое состояние или деятельность покупателя
- покупатель надлежащим образом исполняет свои обязательства перед иными кредиторами; финансовое состояние позволяет исполнять обязательства по договору без ущерба для исполнения иных обязательств.
! Раздел договора «Заверения и гарантии» составляется индивидуально исходя из выявленных рисков.
Каковы последствия нарушения гарантий и заверений?
В случае нарушения гарантий и заверений, или предоставления недостоверных гарантий и заверений, вторая сторона может потребовать возмещения убытков и/или отказаться от договора.
Зачем включать в договор?
- Во-первых, для возможности взыскания неустойки в случае предоставления стороной недостоверных заверений. В договоре можно предусмотреть обязанность возместить убытки, (или) уплатить согласованную неустойку в конкретном размере. В суде обычно не просто доказать причинение убытков и их размер, а в данном случае это будет согласованный размер неустойки.
- Во-вторых, можно отказаться от договора - если заверение имело существенное значение. Например, если вы получили заверение, что продаваемое здание свободно от прав третьих лиц и не является объектом судебных споров. При этом в суде уже был неразрешенный спор с третьим лицом о правах на него, и вы бы не стали покупать здание, если бы знали об этом.
ü В-третьих, проще признать договор недействительным в суде, если вы заключили договор под влиянием обмана или существенного заблуждения из-за недостоверных заверений.
! Лучше сразу в договоре согласовать размер неустойки за предоставление недостоверных заверений, чем потом долго в суде доказывать убытки и их размер.
Вы можете обратиться к специалистам Юсконсалт как за юридической проверкой сделки (актива), так и за составлением раздела «Заверения и гарантии» на основе уже выявленных рисков.
Автор статьи:
Евгения Кордешова, партнер компании Юсконсалт