Вопрос защиты прав инвестора и предприятия был всегда актуальным. Инвестору интересно, каковы гарантии того, что он получит свои проценты и тело вложений, а предприятие хочет понимать, навечно ли он обрекает себя на вхождение инвестора в общество, если залогом честных отношений будет доля в уставном капитале.
Конвертируемый заём - новый инструмент в нашей практике, который, возможно, станет механизмом защиты интересов обеих сторон.
Договор конвертируемого займа по своей природе является договором займа, который предоставляется на финансирование проекта на его первоначальном этапе. Ключевое в таком договоре: компания привлекает заем у инвестора с условием, что к определенному сроку она либо вернет деньги с процентами, либо передаст инвестору долю в капитале.
Для инвесторов конвертируемый заем выгоден тем, что он не обязывает их сразу же приобретать долю в компании, а компания может осуществлять проект его инициаторами без вмешательства посторонних лиц. Конвертация осуществляется по выбору инвестора, а если его что-то не устраивает в темпах развития компании или в направлении развития, инвестору возвращается долг в соответствии с условиями договора займа.
До появления такой договорной конструкции самым распространенным вариантом защиты прав инвестора был заем не хозяйственному обществу, а его участнику.
В дальнейшем, как правило, по выбору кредитора ему возвращаются денежные средства с процентами либо он получает от должника акции или доли компании. Но данная конструкция конвертируемого займа, в которой должником по займу является сам участник, содержит в себе высокие риски личной ответственности участника хозяйственного общества по проекту, который осуществляется в рамках хозяйственного общества.
Для снижения рисков кредитора необходимо обеспечить наличие акций (долей) на балансе, которые в случае принятия решения о приобретении долей могли быть переданы кредитору, чтобы снизить зависимость от волеизъявления акционеров (участников).
В то же время Федеральный закон «Об обществах с ограниченной ответственностью» предусматривает в качестве общего правила запрет обществу приобретать собственные доли, а в тех случаях, когда закон это допускает, доля должна быть в течение года реализована.
А на балансе АО не может находиться более 10% собственных акций, и срок их нахождения на балансе акционерного общества не может превышать один год.
В связи с этим 35 % сделок совершается в иностранных юрисдикциях.
Авторы закона о конвертируемом займе считают, что до 90% сделок перейдут в российскую юрисдикцию благодаря такому инструменту.
В соответствии с новым законом договором конвертируемого займа является договор займа, который предусматривает право займодавца вместо возврата всей или части суммы займа и выплаты всех или части процентов по нему в срок и (или) в зависимости от наступления иных условий или обстоятельств потребовать от заемщика по указанному договору передачи займодавцу акций определенной категории или передачи доли в уставном капитале или увеличения номинальной стоимости его доли.
Ограничения для использования договора конвертируемого займа такие:
- договоры могут заключаться только с непубличными хозяйственными обществами,
- договор не может быть заключен с кредитной или страховой организацией,
- в договоре должен быть указан срок, иные условия и (или) обстоятельства, при наступлении которых займодавец вправе предъявить требование об участии в капитале хозяйственного общества, а также цена, по которой будут приобретаться акции (доли) или порядок ее определения,
- договор подлежит единогласному одобрению всеми участниками общества – заемщика.
Договор конвертируемого займа подлежит нотариальному удостоверению, а нотариус, его удостоверивший, направляет в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, заявление о внесении в единый государственный реестр юридических лиц (ЕГРЮЛ) сведений о заключенном договоре конвертируемого займа.
То есть договор займа должен быть "опубличен".
По мнению авторов закона такой инструмент позволит создать эффективный и прозрачный механизм для осуществления венчурных инвестиций, что будет стимулировать инвестиций в высокотехнологичные проекты в стране.
Поживем - увидим.
📜Для любителей почитать первоисточник: федеральный закон от 02.07.2021 за № 354-ФЗ.
#мспживи