В последнее время слышу об этом все чаще. Да и мне такие предложения от работодателей поступают с завидной (если не пугающей) назойливостью.
Попытался разобраться.
Зачем такое придумано? Изначально, чтобы «вывести из тени» довольно многочисленных парикмахеров, репетиторов, учителей, занимающихся «частной практикой». Для них и придуман такой режим, когда не надо быть в штате организации, и даже не надо регистрировать ИП. Все просто — плати налог в 4% в «полуавтоматическом режиме» через приложение на смартфоне — и спи спокойно.
Новый налоговый режим – налог на профессиональный доход, или налог для «самозанятых» граждан – реализуется в России с 2019 г. Региональные законы начали принимать чуть позже, примерно с начала 2020 года.
При этом ставки налогов установлены федеральным законодательством и составляют 4% с доходов от физлиц, 6% – с доходов от юрлиц и ИП. Уплаченные таким образом налоги перечисляются в местные бюджеты. По желанию самозанятые могут платить с этих доходов взносы на обязательное пенсионное страхование. При этом режим можно использовать, пока сумма дохода в течение года не превысит 2,4 млн руб.
Но спустя год с небольшим, «опомнились» налоговики. Как следует из письма ФНС РФ, налоговая инспекция намерена ужесточить контроль за сотрудничеством бизнеса с самозанятыми и собирается учесть такие схемы в концепции проверок. Примерно такие же признаки использует ФНС, когда переквалифицирует в трудовые отношения контракты компаний с индивидуальными предпринимателями.
По мнению налоговиков, характерным признаком подмены трудовых отношений гражданско-правовыми является «организационная зависимость» самозанятого от заказчика. Например, заказчик требует, чтобы человек обязательно был самозанятым, но при этом определяет режим его работы, руководит его работой на объекте, контролирует продолжительность рабочего дня (смены), время отдыха.
Второй признак – инфраструктурная зависимость, когда все работы выполняются на оборудовании, материалах и инструментах заказчика.
Третий признак – аналогичный установленному в Трудовом кодексе порядок оплаты и учета услуг.
Механизм самозанятых, созданный с целью вывода доходов из тени, сам стал частью теневых схем: он используется в целях «незаконной оптимизации страховых взносов и налога на доходы физических лиц», говорится в письме ФНС. Претензий к работе с самозанятыми становится все больше по мере того, как число самозанятых растет.
Такие же признаки использует ФНС, когда переквалифицирует в трудовые отношения контракты компаний с индивидуальными предпринимателями.
Пожалуй, именно это утверждение самое важное для всех, кто работает в системе обучения водителей.
Ранее мы выяснили, что инструктор (МПОВ) как ИП не имеет права (по крайней мере с 2020 года) работать обучающим вождению, а должен быть в обязательном порядке педагогическим работником организации, осуществляющей образовательную деятельность. А «самозанятый» может? Нет. Он (МПОВ) может быть и ИП, и «самозанятым», но не может обучать вождению (по логике ПДД РФ, 273-ФЗ «Об образовании...» и «Положения о лицензировании образовательной деятельности...»).
Конечно, чисто теоретически, согласно закону 273-ФЗ, МПОВ, являющийся ИП может обучать вождению, и даже без лицензии, но это при отсутствии наемных работников. Но тогда он должен в одном лице иметь документы на: 1) преподавание ПДД и БДД, 2) документы инструктора, 3) оформленный автомобиль, а также 4) образование медика для преподавания основ оказания первой помощи (то есть быть в одном лице и преподом, и инструктором, и медиком). Теоретически возможно, практически таких случаев я пока не встречал.
По мнению юриста Дениса Бачкалова, «исследуемые налоговые режимы позволили вывести из «тени» значительную часть тех, кто занимается деятельностью, приносящей доход. И здесь вопрос не только в налоговой политике, но и в политике права вообще. Ведь в условиях развития рыночных отношений, введение таких понятий, как ИП и «самозанятый» – это довольно важный шаг вперёд, поскольку трудовые отношения есть срез отношений рыночных».
По сути, «квазипредпринимательская» деятельность, мнимый фриланс есть не что иное, как попытка использовать «дозволенную правом форму ради запрещенной правом цели», — добавил он.
Поэтому, подобные «гражданско-правовые» отношения, когда преподаватель (или инструктор) оформлен как ИП или «самозанятый», по всем признакам должны быть квалифицированы как «трудовые».
Преподаватель теории может быть самозанятым, или ИП, но при определённых условиях. Такой преподаватель не подчинён правилам внутреннего трудового распорядка, самостоятельно определяет график работы, разрабатывает и применяет авторские учебно-методические материалы, дистанционные технологии и др. Если же прослеживается очевидная организационная зависимость, то эти отношения – трудовые, иными их трудно и представить.
Да, могут быть разовые лекции по оказанию доврачебной помощи, которые, например, проводят приглашённые специалисты, и здесь гражданско-правовые отношения вполне применимы. Но если ИП или самозанятый гражданин не осуществляет «организационно-автономную» деятельность — это по природе своей никак не гражданско-правовые отношения, но именно трудовые.
«Существуют и более сложные экономические и правовые вопросы, и разрешить их, игнорируя факты реальной действительности – путь в никуда.
Ни в коем случае фискальные и иные органы не должны спровоцировать обратный переход данных участников на «тёмную» сторону», — считает Денис Бачкалов.
Выводы
Самозанятый (равно как ИП), безусловно, может работать преподавателем, читать лекции, проводить консультации, вебинары и тому подобное. Но как только организация (в нашем случае автошкола) ставит его занятия в график (расписание), налоговая имеет полное право посчитать такие действия заменой гражданско-правовых отношений на трудовые.
Другими словами. Медсестра (врач) имеет полное право провести занятие по первой помощи, а автошкола заплатить за такое занятие по договору ГПХ. Но если такие занятия становятся «систематическими», в каждой группе, «по расписанию», налоговая вполне может переквалифицировать такие отношения в «трудовые», и вынести санкции.
Риски привлечения к административной ответственности
Здесь мы можем повторить только то, что ранее писали про работу МПОВ в качестве ИП в автошколе. Заключение с физическим лицом договора ГПХ, вместо включения в штат, является грубым нарушением лицензионных требований и может повлечь наложение штрафа на организацию, вплоть до аннулированиюя лицензии на осуществление образовательной деятельности.
Что делать?
Все довольно просто. Всех сотрудников необходимо (и как можно скорее) ввести в штат образовательной организации (можно по трудовому договору, но не по ГПХ). Но при этом не забывайте, что педагогические работники имеют право на некоторые льготы, из основных которые — сокращенная продолжительность рабочего дня и рабочей недели, а также увеличенный (оплачиваемый) ежегодный отпуск. Кстати, это касается и работы по совместительству.
Как-то так (или не совсем так?).
С наступающим Новым годом!
Александр Удалов, для портала ИСО ПРОФТЕХ, в сотрудничестве с Денисом Бачкаловым.
Ранее по теме: