Вопрос о том, что сделал бы благоразумный человек при данных обстоятельствах, тогда эквивалентен вопросу о том, каковы учения опыта относительно опасного характера того или иного поведения в тех или иных обстоятельствах; и поскольку учения опыта являются фактами, легко понять, почему с присяжными следует консультироваться в отношении них. Однако они являются фактами особой и своеобразной функции. Их единственное отношение касается вопроса о том, что должно было быть сделано или упущено в данных обстоятельствах, а не того, что было сделано. Их функция заключается в том, чтобы предложить правило поведения.
Иногда суды побуждаются устанавливать правила фактами более конкретного характера; например, что законодательный орган принял определенный закон и что дело в коллегии адвокатов находится в пределах справедливый смысл его слов; или что практика особо заинтересованного класса или широкой общественности породила правило поведения вне закона, которое желательно, чтобы суды признавали и применяли. Это действительно так, и иногда на это ссылаются как на таковое. Но поскольку их единственное значение заключается в том, что, если верить им, они побудят судей установить правило поведения или, другими словами, предложенное ими правило закона, их тенденция в большинстве случаев исчезает так быстро, как только предлагаемые ими правила становятся установленными. /1/ Хотя факты являются неопределенными, поскольку они все еще являются лишь мотивами для принятия решения по закону, так сказать, основаниями для законодательства, судьи могут установить их любым способом, который удовлетворяет их совесть. Таким образом, суды признают устав юрисдикции в судебном порядке, хотя законы других юрисдикций, с сомнительной мудростью, оставлены на усмотрение присяжных. /2/ Они могут принять во внимание обычай торговцев. /3/ В прежние времена, по крайней мере, они могли бы спросить об этом в pais после возражения. /4/ Они могут действовать по заявлению специального жюри, как во времена лорда Мэнсфилда и его преемников, или по решению общего жюри, основанного на показаниях свидетелей, как это практикуется сегодня в этой стране. Но во многих случаях можно найти учебники, которые показывают, что, когда факты установлены, на них вскоре перестают ссылаться и уступают место верховенству закона.