За консультацией обратился ИП с патентом на ремонт жилья. В 2020 году ИП выполнял работы по комплексному ремонту стен, полов и потолков, включая дверные проемы и устранение прочих выявленных недостатков по ремонту жилых помещений на строящихся многоквартирных жилых домах, как до ввода их в эксплуатацию, так и после. Он полагал, что эта его деятельность подпадает под действие патента.
Однако, налоговый орган выставил ему требование о представлении пояснений, в котором указал на неправомерность использования им патента по таким видам работ. Проанализировав ситуацию, разъяснения Минфина и судебную практику по этой тематике, мы пришли к неутешительному выводу, что ИФНС права, хотя на первый взгляд он выполнял работы в домах-новостройках, т.е. его работы были связаны с ремонтом жилья (будущего жилья).
Согласно ст. 16 Жилищного кодекса РФ к жилым помещениям относятся: жилой дом, часть жилого дома, квартира, часть квартиры, комната. Из положений п. 1 ст. 55 Градостроительного кодекса РФ ввод многоквартирного дома в эксплуатацию удостоверяет выполнение строительства в полном объеме. Передача помещений в построенном доме в собственность граждан производится после получения разрешения на ввод многоквартирного дома в эксплуатацию. Следовательно, только после ввода дома в эксплуатацию, он считается жильем. Это означает, что работы выполненные до ввода МЖД в эксплуатацию, нельзя считать ремонтом жилья, поскольку как таковых жилых помещений ещё нет. Соответственно, те доходы, которые были получены до ввода объекта в эксплуатацию, не подпадают под налогообложение по патенту.
Кроме того, налоговое законодательство не содержит понятия «ремонта». При этом, Приказ Госкомархитектуры от 23.11.1988 N 312 «Об утверждении «Положения об организации и проведении реконструкции, ремонта и технического обслуживания жилых зданий, объектов коммунального и социально-культурного назначения» выделяет ремонт зданий, текущий ремонт зданий, капитальный ремонт зданий, при этом каждый из видов ремонта предполагает устранение неисправностей или восстановление каких-либо конструкций или элементов здания с целью устранения физического и морального износа. Следовательно, имеются принципиальные различия между работами по отделке жилых помещений в новостройках (проводятся с целью доведения до состояния, пригодного для постоянного проживания граждан) и работами по ремонту жилья (проводятся с целью восстановления или изменения эксплуатационных характеристик жилого помещения).
Это означает, что выполняемые нашим ИП работы фактически относятся не к ремонту, а к отделке жилых помещений в новостройках. И это принципиально важно. Аналогичная позиция изложена в Решении Арбитражного суда по делу № А05-8352/2021.
Но при этом, есть письмо Минфина РФ от 08.05.2019 года № 03-11-11/33739, в котором ведомство согласилось с тем, что предпринимательская деятельность по установке окон и дверей, установке жалюзи на окна, отделке балконов и штукатурных работ подпадает под действие патентной системы налогообложения.
Также хотелось бы отметить, что споры по указанной теме идут и по другому направлению, а именно ремонту других построек. В судебной практике достаточно много споров (см. дела № А26-5984/2020, № А56-32155/2021), в которых ИП осуществляли ремонт различных зданий, школ, учреждений и тоже полагали, что их деятельность подпадает под патент, как ремонт других построек. Однако, налоговые инспекторы с этим не соглашались, полагая, что под патент попадает, только та деятельность по ремонту иных построек, которые так или иначе связаны с жильем. Причем такие споры идут и по сей день.
Точку в этих спорах поставил ВС РФ в 2018 году (см. п. 20 Обзора практики рассмотрения судами дел, связанных с применением глав 26.2 и 26.5 НК РФ, утвержденного Президиумом ВС РФ от 04.07.2018г.) - субъекты предпринимательства не вправе применять патентную систему налогообложения в отношении деятельности по ремонту построек, не связанных с проживанием граждан.
Таким образом, правовая норма пп.12 п.2 ст. 346.43 НК РФ в редакции, действовавшей до 23.11.2020 года, была сформулирована неоднозначно, что привело к многочисленным судебным спорам между налоговыми органами и налогоплательщиками, в которых суды поддерживали позицию налоговых органов. Однако, с 2021 года этот пункт переформулирован и сейчас звучит – «реконструкция или ремонт существующих жилых и нежилых зданий, а также спортивных сооружений». Однако, и сегодня в нем есть «подводные» камни, о которых необходимо знать. Надо обратить внимание на слово «существующих» жилых и нежилых зданий, понимая под этим, что реконструкция и ремонт по патенту возможен лишь в существующих, т.е. в уже введенных в эксплуатацию жилых и нежилых зданиях. Следовательно, в рассматриваемом примере наш ИП, если бы эта же его деятельность была бы осуществлена в 2021 году, тоже столкнулся бы с претензиям со стороны налогового органа.
Удачи всем нам. Спасибо за внимание.
Старший юрист ООО «БЭНЦ» …………………. Н.М. Сашко