В письме от 23.04.2021 № 03-07-11/31157 Минфин России рассмотрел ситуацию, связанную с применением НДС организацией, в отношении которой прекращено производство по делу о несостоятельности (банкротстве) в рамках мирового соглашения.
Любое государство стремится к тому, чтобы разные сферы права были взаимоувязаны, а принятая в целом система законодательных актов была гармоничной. Но на практике достичь такого идеала почти невозможно. Поэтому на стыке разных норм, отраслей российской законодательной системы возникают «белые пятна», в том числе касающиеся налогообложения.
Признание банкротом, мировое соглашение и льгота по НДС
В соответствии с НК РФ (подп. 15 п. 2 ст. 146) не признаются объектом обложения НДС операции по реализации товаров, работ, услуг или имущественных прав должников, признанных в соответствии с законодательством РФ несостоятельными. Это касается в том числе товаров, работ, услуг, изготовленных или приобретенных в процессе ведения хозяйственной деятельности после признания должников банкротами в соответствии с законодательством РФ.
Должник признается банкротом по решению арбитражного суда в соответствии с Федеральным законом от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)». Положения подпункта 15 пункта 2 статьи 146 НК РФ применяются в случае вступления в законную силу решения арбитражного суда о признании должника банкротом.
Суммы НДС по товарам, работам, услугам, приобретаемым компанией-банкротом для выполнения работ или оказания услуг в процессе ведения хозяйственной деятельности, к вычету не принимаются, а учитываются в стоимости таких товаров, работ, услуг (подп. 4 п. 2 ст. 170 НК РФ). На любой стадии рассмотрения арбитражным судом дела о банкротстве должник, его конкурсные кредиторы и уполномоченные органы вправе заключить мировое соглашение (п. 1 ст. 150 закона № 127-ФЗ). Мировое соглашение должен утвердить арбитражный суд (п. 4 ст. 150 закона № 127-ФЗ). При утверждении мирового соглашения в определении арбитражный суд указывает, что производство по делу о банкротстве прекращается.
Мировое соглашение может быть заключено в ходе конкурсного производства. В этом случае в определении суда указывается, что решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства не подлежит исполнению.
Таким образом, после вступления в законную силу определения арбитражного суда об утверждении мирового соглашения у компании, в отношении которой принято указанное судебное определение, нет оснований для применения положений подпункта 15 пункта 2 статьи 146 НК РФ.
Теоритические возможности фиктивного банкротства
Такое сочетание льготы по НДС и возможности мирового соглашения, на наш взгляд, может подтолкнуть некоторые компании попробовать использовать возможности фиктивного банкротства. Например, если конечным покупателям компании входной НДС не нужен, а ее поставщики сами не платят НДС.
Договорившись с поставщиками, можно:
- организовать банкротство;
- войти в стадию конкурсного производства и воспользоваться льготой по НДС, не облагая этим налогом операции по реализации товаров, работ, услуг или имущественных прав, изготовленных или приобретенных в процессе ведения хозяйственной деятельности после признания банкротом;
- отыграть все назад, заключив впоследствии с этими поставщиками мировое соглашение.
Согласитесь, что 20 % от оборота, которые должны были бы уйти в бюджет в виде НДС, не будь фиктивного банкротства, – это немалый приз. На практике сделать все так, конечно, очень сложно, но теоретически возможно.
Законодательный заслон
Описанной схеме противостоит пункт 6 статьи 63 закона № 127-ФЗ. Согласно этой норме суд может прервать рассмотрение дела на любой стадии, если узнает, что должник на самом деле платежеспособен, а процедуры банкротства использует для извлечения личной выгоды.
В заключение напомним, что в случае фиктивного банкротства компании могут быть отменены сделки, которые были совершены и за пределами трехлетнего срока. Виновных в фиктивном банкротстве могут привлечь к субсидиарной ответственности (Постановление Пленума ВС РФ от 21.12.2017 № 53).