Частный инвестор, вкладываясь в "чужой" бизнес, рискует не только своими деньгами, что очевидно, но и репутацией, нервами, а также впустую потраченным временем. А время и нервы - это самые драгоценные ресурсы, потому что невосполнимые. Ведь инвестор - это не просто спонсор, кредитор. Это лицо, которое заинтересовано в развитии конкретного бизнеса, поэтому участвует в нем.
Поэтому выбирая проект и способ инвестирования не стоит пренебрегать разумной осмотрительностью.
Риски и подводные камни
Существуют следующие распространенные риски инвестирования:
1. Предоставление недостоверной информации об активах, завышение стоимости компании, бизнеса, присвоение чужих разработок.
2. Предоставление недостоверной юридической информации о владельцах, бенефициарах, ранее заключенных сделках, контрагентах, подделка финансовой отчетности.
3. Оформление бизнес-активов на третье лицо. Под бизнес-активами в данном контексте прежде всего понимаются объекты интеллектуальной собственности: товарные знаки, разработки, патенты, программное обеспечение, базы данных, дизайн и т.д. Нередко в результате даже поверхностной проверки оказывается, что они либо не оформлены вовсе, либо оформлены на основателя предприятия как физическое лицо.
4. Использование инвестиций конкурентами для "обкатки" бизнес-модели, которую впоследствии планируется внедрить в конкурирующих компаниях. Это возможно, если реальным владельцем контрагента является конкурент. Такая схема хотя и выглядит громоздкой, на практике применяется достаточно часто.
Чтобы минимизировать эти риски, нужно провести детальную проверку и грамотно оформить инвестирование.
Минимизация рисков на этапе подготовки
Для проверки контрагента и чистоты сделки используется такая процедура, как due diligence, то есть, проявление должной осмотрительности. По сути это оценка объекта инвестирования, инвестиционных рисков в процессе которой проводится сбор и анализ информации, исследование деятельности компании, ее юридических и финансовых документов, установление реальных собственников, активов, финансового состояния, положения на рынке.
Сведения о компании специалисты в различных областях (в команду обязательно входят финансовый и юридический консультанты, а также по необходимости инженеры, экономисты и т.д.) получают из открытых источников и путем направления запросов, затем исследуют по отдельности и комплексно и делают совместное заключение.
Документы, которые обычно запрашивают у компании для проверки:
- локальные нормативные акты: Устав, корпоративные, учредительные договоры, соглашения и т.д.;
- финансовая отчетность;
- отчеты о продукции;
- юридическая документация на материальные и нематериальные активы (свидетельства, разрешения, патенты);
- технические отчеты о продукции;
- действующие контракты и документация по ним и т.д.
В результате у заказчика появляется реальная картина по результатам due diligence, дающая представление о юридических, финансовых, налоговых и иных рисках инвестора (в зависимости от объема проведенной проверки). Процедура проводится инвестором самостоятельно или привлеченными специалистами.
Важный момент: по итогам процедуры due diligence рекомендуется заключить специальное соглашение об утверждении ее результатов. В таком документе стороны фиксируют особенности проекта, текущее положение компании на стадии принятия инвестиционного решения.
Инвестор и его контрагент соглашаются, что именно закрепленные в соглашении данные являются актуальными и действительными. Это снимает возможность возникновения в будущем юридических споров относительно достоверности предоставленной изначально информации. Компания подтверждает, что сведения из заключения соответствует действительности и берет на себя ответственность за их соответствие действительности.
Способы оформления и снижение рисков
Есть несколько наиболее распространенных способов оформления инвестирования (на примере ООО, как самой популярной организационно-правовой форме юридического лица в России):
1. Инвестирование в виде вклада в уставной капитал. В этом случае увеличивается количество участников и уставной капитал за счет его включения;
2. Покупка доли в уставном капитале. Например, участник выходит из общества и оставляет долю ООО. Доля, принадлежащая обществу, в течение года должна быть распределена по закону;
3. Вклад в имущество компании. Для этого сначала инвестора принимают в участники, а затем осуществляет вклад в имущество.
4. Предоставление финансирования по договору простого товарищества. В саму компанию инвестиции не вносятся, происходит финансирование общего проекта. В этом случае деньги поступают не в компанию, а идут на общее дело, инвестор не получает долю в обществе, а вправе претендовать на часть прибыли.
5. Заем. Полноценным видом инвестирования может считаться с натяжкой, так как здесь "инвестор" заинтересован не в развитии бизнеса, а только в увеличении данной взаймы денежной суммы. Но на практике часто займ используется именно как инвестиция.
6. Конвертируемый займ, когда стороны договариваются о предоставлении денежного займа взамен на возможность покупки доли компании в будущем по цене, определенной за период действия договора займа. Это позволяет избежать проблем с оценкой компании. В российском законодательстве этот способ не регламентирован, но и не запрещен.
7. Заключение договора об инвестициях. Во второй части ГК РФ также главы о таком договоре нет, но законодатель позволяет заключать смешанные контракты.
Юридические риски в первых трех случаях минимальны, так как процедура подробно описана в законе, а проводит ее нотариус. А вот оформление простого товарищества и займа, инвестиционного соглашения требует разработки подробного договора, юридического сопровождения.
Минимизация рисков на этапе оформления отношений
Основные рекомендации по оформлению инвестиций:
- добросовестное поведение в ходе переговоров. Сейчас в соответствии по ст. 434.1 ГК РФ такая обязанность установлена в законе и за ее нарушение последует ответственность в виде возмещения убытков. В частности, предоставляемая информация должна быть достоверной;
- заключение корпоративного договора и при необходимости пересмотр Устава (рекомендуется четко установить порядок управления, прописать количество голосов для одобрения определенных решений, разграничить полномочия органов управления);
- включение важных пунктов в гражданские договоры, которыми оформляется инвестиция (например, обеспечение займа, процентный он или безпроцентный, ставку и порядок возврата средств - единовременно или в рассрочку и т.д.).
В корпоративных договорах обычно прописывают следующие моменты:
- возможность или запрет получателям инвестиций на участие в других компаниях (страховка на случай, если основателем контрагента является конкурент);
- запрет на выход участников из общества;
- ограничения по выплате дивидендов на определенный срок;
- запрет на отчуждение долей или установление заранее цены отчуждаемой доли;
- обязательство голосовать определенным образом по ряду вопросов на общем собрании;
- запрет на отчуждение активов.
Также в договоре рекомендуется установить порядок его реализации, прекращения и внесения изменений, ответственность за его нарушение, чтобы сделать документ рабочим. Положения корпоративного договора об ограничениях следует продублировать в уставе.
Если возникли вопросы по изложенному, то оставьте данные о себе в форме ниже. Мы свяжемся и обязательно поможем.
Давид Гликштейн, менеджер. Пишу статьи, ищу интересную информацию и предлагаю способы ее практического использования. Верю, что благодаря качественной юридической аналитике клиенты приходят к юридической фирме, а не наоборот. Согласны? Тогда давайте дружить на Facebook.
Обратим внимание, что:
- Фирма в 2017 году отмечена отраслевым рейтингом юридических компаний Право.ру-300 в номинации «Разрешение споров» и является одной из 50 региональных компаний по всей России в данной номинации. www.300.pravo.ru
- Фирма в 2018 году отмечена отраслевым рейтингом юридических компаний Право.ру-300 в номинации «Арбитражное судопроизводство» и является одной из 50 региональных компаний по всей России в данной номинации. www.300.pravo.ru
- Фирма в 2019-2020 годах отмечена отраслевым рейтингом юридических компаний Право.ру-300 в номинации «Арбитражное судопроизводство», «Разрешение споров в судах общей юрисдикции» и является одной из 50 региональных компаний по всей России в данных номинациях. www.300.pravo.ru
- Фирма в 2019-2020 годах отмечена рейтингом юридических компаний Деловой квартал по Новосибирску и является одной из 10 компаний по региону в таких номинациях как Корпоративное право, Интеллектуальная собственность, Недвижимость, Коммерческое и хозяйственное право.
- Фирма в 2021 году отмечена рейтингом ИД «Коммерсант» в номинации «Арбитражное судопроизводство», «Разрешение споров в судах общей юрисдикции», а лично управляющий партнер Виталий Ветров отмечен в топ-5 юристов в этих же номинациях.
Мы будем рады оказать Вам юридическую помощь по поводу минимизации юридических рисков и имеющимся возможностям. Мы постараемся найти решение, подходящее именно для Вас.
Звоните по телефону +7 (383) 310-38-76 или пишите на адрес info@vitvet.com.
Наша юридическая компания оказывает различные юридические услуги в разных городах России (в т.ч. Новосибирск, Томск, Омск, Барнаул, Красноярск, Кемерово, Новокузнецк, Иркутск, Чита, Владивосток, Москва, Санкт-Петербург, Екатеринбург, Нижний Новгород, Казань, Самара, Челябинск, Ростов-на-Дону, Уфа, Волгоград, Пермь, Воронеж, Саратов, Краснодар, Тольятти, Сочи).