Предостережения нам знакомы; в адрес управляющей организации чаще всего они «прилетают» из прокуратуры и от органов госжилнадзора.
Согласно ст. 49 Закона № 248-ФЗ в случае наличия у контрольного (надзорного) органа сведений о готовящихся нарушениях обязательных требований или признаках нарушений обязательных требований и (или) в случае отсутствия подтвержденных данных о том, что нарушение обязательных требований причинило вред (ущерб) охраняемым законом ценностям либо создало угрозу причинения вреда (ущерба) охраняемым законом ценностям, контрольный (надзорный) орган объявляет контролируемому лицу предостережение о недопустимости нарушения обязательных требований и предлагает принять меры по обеспечению соблюдения обязательных требований.
Как видим, три ключевых момента могут послужить поводом к выдаче предостережения:
- нарушение может готовиться (на ум приходят коварные лицензиаты, тайно планирующие обмануть потребителя);
- могут быть некие «признаки» нарушения (нигде в нормативке нет определения таких признаков, всё сугубо субъективно);
- нет данных о том, что нарушение причинило вред / есть угроза вреда неким «охраняемым законом ценностям» (на ум приходят духовные скрепы да ценности Эрмитажа).
Контролируемое лицо вправе после получения предостережения о недопустимости нарушения обязательных требований подать в контрольный (надзорный) орган возражение в отношении указанного предостережения. Порядок подачи и рассмотрения возражения в отношении предостережения устанавливается положением о виде контроля.
Типовая форма Предостережения утверждена Приложением № 15 к приказу Минэкономразвития России от 31.03.2021 № 151.
Предостережение в рамках Закона № 248-ФЗ сравнимо по сути с предписанием. Фактически это - документ проверяющего органа, который велит устранить нарушения (либо не допустить таковое) в указанный срок.
В отличие от предписания, неисполнение предостережение не повлечёт административного штрафа, но может повлечь контрольно-надзорное мероприятие на предмет проверки устранения указанных в предостережении нарушений.
Само по себе предостережение права контролируемого лица не нарушает, поскольку предлагает (не обязывает) устранить возможные нарушения - соответственно, нет нарушения прав, нет препятствий. Обжалование невозможно ни в суде, ни вышестоящему лицу.
Здесь у нас должна работать иная стратегия защиты: «вправе подать возражение на данное предостережение в порядке».
Если возражения, фактически - объяснения, устроят проверяющих, повторной проверки на предмет устранения нарушений или не будет, или будет «минимальная». Скажем, вместо выездной внеплановой проверки проведут профилактический визит или нечто подобное.
Соответственно, на каждое поступившее предостережение мы рекомендуем направить возражения с приложением соответствующих доказательств, обосновывающих Вашу позицию. А позиция чёткая – нарушения нет, потому, что…. И подробно всё разъясняем так, как считаем нужным.
Кроме того, игнорирование предостережения повлечет с большой вероятностью внеплановую документарную проверку деятельности лицензиата, по итогам которой существует достаточно высокий риск привлечения к административной ответственности по ч. 2 ст. 14.1.3 КоАП РФ как минимум, а максимум – за всё, что «непосредственно обнаружит» проверяющий.
Возражение и документы, подтверждающие обоснованность возражений, подаются в контрольный (надзорный) орган непосредственно либо направляются в бумажном виде почтовым отправлением, либо в виде электронного документа, подписанного в соответствии с ч. 6 ст. 21 Федерального закона № 248-ФЗ.
Должностное лицо контрольного (надзорного) органа рассматривает возражение, по итогам рассмотрения направляет контролируемому лицу в течение 20 рабочих дней со дня получения возражения мотивированный ответ.
Объявленные предостережения, результаты рассмотрения возражений на объявленные предостережения подлежат учету в Едином реестре контрольных (надзорных) мероприятий, в соответствии с ч. 1 ст. 19 Федерального закона № 248-ФЗ.
И не следует забывать, что, например, мониторинг ГИС ЖКХ орган ГЖН вправе провести как мероприятие без взаимодействия с лицензиатом. То есть получили предостережение, промолчали, успокоились, а через некоторое время всплывает неприятный сюрприз, о котором вас даже предупреждать по 248-ФЗ не обязаны…
Правило об обязательном досудебном обжаловании (ч. 2 ст. 39 Федерального закона № 248-ФЗ) по всем видам государственного и регионального контроля, которое должно вступить в силу с 01.01.2023 (ч. 3 ст. 98), будем подробно разбирать на новом вебинаре, который состоится 15 ноября 2022 в 10.00 по Мск.