ВОПРОС:
ИП был зарегистрирован в конце ноября 2018 года, заявление о применении УСН подать в налоговую забыл. При этом деятельность вел именно по УСН и отчетность сдавал по данному спецрежиму вовремя, никаких возражений по этому поводу у ИФНС не возникало. В личном кабинете налогоплательщика указано также, что ИП на УСН. В этом году поступило требование сдать отчетность по НДС после того, как ИП обратился с заявлением по налоговому вычету.
Есть ли какой-то механизм заставить ИФНС признать факт того, что ИП находится на УСН, несмотря на то, что заявление он не подавал?
ОТВЕТ:
Каких-либо механизмов обоснования для ИФНС факта применения УСН законодательство не предусматривает. Более того, НК РФ, напротив, предусматривает необходимость уведомления и говорит о невозможности использования спецрежима при отсутствии такового.
Как указано в пункте 2 ст. 346.13 НК РФ, вновь созданная организация и вновь зарегистрированный индивидуальный предприниматель вправе уведомить о переходе на упрощенную систему налогообложения не позднее 30 календарных дней с даты постановки на учет в налоговом органе, указанной в свидетельстве о постановке на учет в налоговом органе, выданном в соответствии с п. 2 ст. 84 настоящего кодекса. В этом случае организация и индивидуальный предприниматель признаются налогоплательщиками, применяющими УСН, с даты постановки их на учет, указанной в свидетельстве о постановке на учет в налоговом органе.
Причем в подпункте 19 п. 3 ст. 346.12 НК РФ указаны последствия отсутствия своевременного уведомления: не вправе применять УСН организации и ИП, не уведомившие о переходе на спецрежим в сроки, установленные п. 1 и 2 ст. 346.13 НК РФ.
В Постановлении Арбитражного суда Северо-Западного округа от 22.04.2019 № Ф07-3501/2019 отмечено, что пп. 19 п. 3 ст. 346.12 НК РФ содержит императивное правило о запрете на применение специального режима в случае неуведомления о переходе на УСН в установленные сроки.
Однако форма 26.2-1, утвержденная Приказом ФНС РФ от 02.11.2012 № ММВ-7-3/829, носит рекомендательный характер, и у предпринимателя или организации есть шанс отстоять право на применение УСН, доказав что своими фактическими действиями (например, при подаче соответствующей отчетности) заявлено о выборе данного режима налогообложения, а отсутствие возражений ФНС и прием упрощенной отчетности может свидетельствовать о некоей форме конклюдентных действий.
Налогоплательщику в такой ситуации можно сослаться на следующую позицию высших судов.
Налоговый орган, длительное время осуществлявший администрирование субъекта предпринимательства как плательщика налогов по УСН и обладавший информацией о нарушении порядка начала применения данного специального налогового режима, утрачивает право на принудительный перевод субъекта предпринимательства с УСН на общую систему налогообложения на основании, предусмотренном пп. 19 п. 3 ст. 346.12 НК РФ. (п. 30 «Обзора судебной практики Верховного Суда Российской Федерации № 4 (2019) (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 25.12.2019).
В пункте 1 «Обзора практики рассмотрения судами дел, связанных с применением глав 26.2 и 26.5 Налогового кодекса Российской Федерации в отношении субъектов малого и среднего предпринимательства (утвержден Президиумом ВС РФ 04.07.2018)» сформулирована следующая правовая позиция: налоговый орган не вправе ссылаться на несвоевременность уведомления вновь созданным субъектом предпринимательства о применении упрощенной системы налогообложения, если ранее им фактически признана обоснованность применения специального налогового режима налогоплательщиком.
Аналогичные выводы содержатся в Определении Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда РФ от 02.07.2019 № 310-ЭС19-1705.
Таким образом, несмотря на отсутствие уведомления, можно попытаться заявить в ИФНС о фактическом применении спецрежима, аргументировав свою позицию вышеприведенными выводами судов. При этом вполне вероятно, что доказывать свое право все же придется в судебном порядке, поскольку на стороне налогового органа имеются прямые нормы НК РФ, а вот учесть длительность его молчаливого согласия может только суд.