КАК ВЫПЛАЧИВАТЬ ДИВИДЕНДЫ ИЗ НЕРАСПРЕДЕЛЕННОЙ ПРИБЫЛИ ПРОШЛЫХ ЛЕТ, ЕСЛИ ПРОИЗОШЛИ ИЗМЕНЕНИЯ В СОСТАВЕ УЧАСТНИКОВ ООО.
При изменении состава участников ООО у собственников бизнеса возникает закономерный вопрос: если прибыль за прошлые отчетные периоды не была ранее распределена между участниками ООО, возможно ли ее распределение в текущем периоде, если в настоящее время имеется иной состав участников общества? Не должны ли в таком случае учитываться фактические размеры долей, принадлежащих участникам общества в эти прошлые периоды? Может ли на дивиденды претендовать вышедший участник?
В данном случае, необходимо подчеркнуть следующие основные моменты, связанные с распределением прибыли:
Во-первых, принятие решения о распределении чистой прибыли общества между участниками общества относится к исключительной компетенции общего собрания участников общества и не может быть отнесено уставом общества к компетенции иных органов управления обществом (подп. 7 п.2 ст.33 Закона Об обществах с ограниченной ответственностью).
Во-вторых, право на участие в распределении прибыли имеют только те лица, которые являются участниками общества, и часть прибыли общества, предназначенная для распределения между его участниками, распределяется пропорционально их долям в уставном капитале общества, если иной порядок распределения прибыли между участниками общества не установлен в Уставе общества.
В-третьих, ни в гражданском законодательстве, ни в Налоговом кодексе Российской Федерации не определен период получения чистой прибыли, за счет которой компания вправе выплачивать дивиденды.
Из приведенных норм следует, что организация может распределить в текущем периоде как прибыль, полученную в этом периоде, так и нераспределенную прибыль прошлых лет. Запретов и ограничительных сроков для этого не установлено. Это признает и Минфин (Письмо Минфина России от 20.03.2012 N 03-03-06/1/133).
При этом, участники общества вправе получать доходы от деятельности общества при условии принятия соответствующего решения общим собранием участников общества.
Согласно позиции Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ, если общим собранием участников общества не принималось решение о распределении части прибыли, суд не вправе удовлетворять требование истца, поскольку решение вопроса о распределении прибыли относится к исключительной компетенции общего собрания участников общества (подпункт «б» п.15 Постановления Пленума ВС РФ N 90, Пленума ВАС РФ N 14 от 09.12.1999 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью").
Из этого вытекает, что право на участие в распределении прибыли имеют те лица, которые являются участниками общества именно на момент принятия соответствующего решения общим собранием участников (см. Определение ВАС РФ от 08.11.2010 N ВАС-14288/10).
Важно понимать: если на момент принятия решения о распределении прибыли лицо не является участником общества, то оно утрачивает право на получение прибыли. В данном случае не важно, что такое лицо являлось участником общества в период, за который распределяется прибыль (см. Постановление ФАС Северо-Западного округа от 23.03.2009 по делу N А56-11686/2008).
Как следует из положений Закона Об обществах с ограниченной ответственностью, к приобретателю доли или части доли в уставном капитале общества переходят все права и обязанности бывшего участника общества, возникшие до совершения сделки, направленной на отчуждение указанной доли или части доли в уставном капитале общества, в том числе и право на получение дивидендов (абз. 2 п. 12 ст. 21).
Соответственно, новые участники вправе получить дивиденды за те периоды деятельности организации, когда они не были ее участниками, а бывший участник, который продал свою долю, уже не может претендовать на дивиденды, распределенные после продажи им своей доли (см. Постановления Президиума ВАС РФ от 11.10.2011 N 6568/11).
Таким образом, принимая решение о распределении прибыли прошлых лет, участникам общества надо учитывать пропорции не исходя из размера владения долями в уставном капитале в период, за который производится начисление дивидендов, а исходя из размеров долей, принадлежащих им в дату принятия общим собранием участников ООО такого решения. На выплату таких дивидендов вправе претендовать только лица, которые владеют долями в уставном капитале ООО на дату принятия решения о распределении прибыли прошлых лет.
Если, к примеру, в ООО ранее было два участника, и осталась не распределенной прибыль (часть прибыли) за прошлый период, то принимая решение о распределении этой прибыли (части прибыли) уже единственный участник ООО вправе начислить себе дивиденды в размере 100 % этой, оставшейся нераспределенной прибыли.