Время чтения: 5 минут
Когда бизнес признается банкротом, ответственность за его долги несут не только топ-менеджеры, но и собственники компании. Владельцы бизнеса не всегда это осознают: считают, что их этот вопрос не коснется. В итоге все может закончиться печально.
За последние пять лет усилился тренд на рост персональной ответственности собственников по долгам компаний — именно их пытаются привлечь к ответственности кредиторы и арбитражный управляющий, требуя погасить долг в ходе банкротства компании.
Это естественно: бенефициар не только вправе получать доход — он также обязан управлять своей компанией, принимать ключевые решения, в том числе — беречь свой бизнес от дефолта.
Владелец несет финансовые риски, и часть этих рисков связана с банкротством. Мифы о том, что банкротство не коснется личных финансов, «родились» в начале 2000-х годов. И на протяжении еще около 10 лет собственники, которые понимали, что их компания стала убыточной, просто меняли директора и участников вместе с юрадресом — это называлось «похоронить бизнес в регионе». Так легко и элегантно снимались все претензии кредиторов.
Но сейчас все иначе. Государство в 2010-2012-х гг. решило, что так дальше продолжаться не может, что здоровье российской экономики зависит от её стабильности — начало «крестовый поход» против недобросовестных предпринимателей. Ответственность владельцев за долги бизнеса стала планомерно ужесточаться.
Мы опишем четыре самых часто встречающихся мифа о субсидиарной ответственности и расскажем, как обезопасить себя и свою компанию.
Мифы не интересны? Хочешь задать вопрос? Пиши сюда
Миф No1. «Я не несу ответственности, поскольку не являюсь директором и не управляю бизнесом»
Это не так. На самом деле владелец, который делегировал управление фирмой наемному директору, все равно может быть привлечен к субсидиарной ответственности, поскольку по закону он не только имеет права, но и обязан участвовать в разрешении ключевых вопросов бизнеса. А значит, несостоятельность фирмы — в том числе его вина.
Судебная практика вменяет в вину собственнику принятие ошибочных решений или действия заведомо в ущерб бизнесу. Кстати, самоустранившийся от принятия решений – тоже виноват.
Больше того: если наемный гендиректор действовал умело и «проложился» со всех сторон (грамотным согласованием документов, решений, сделок) — собственник останется один на один с претензиями кредиторов. «Перевести стрелки» на директора у него не получится.
В качестве примера мы можем привести такой случай: к бизнесмену обратились приятели с просьбой дать им на некоторое время попользоваться его «белой» фирмой. Эта фирма раньше имела хорошие обороты, вовремя сдавала отчетность и платила налоги, но какое-то время не использовалась в активном обороте. По ней просто сдавали минимальную отчетность. Владелец согласился, передал товарищам учредительные документы, назначил гендиректором человека, которого они указали, но остался собственником. Через 2 года ему пришло заявление о привлечении к субсидиарной ответственности на 213 млн руб. — по долгам переданной организации.
Оказалось, что за все это время он не погружался в дела, а друзья, воспользовавшись доверием, через его фирму отмывали деньги. Это дело еще открыто, незадачливый владелец может быть привлечен еще и к уголовной ответственности, так как кредитор — ФНС России.
Миф No2. «Субсидиарка мне не страшна - у меня слишком маленькая доля в бизнесе»
И опять эфемерная надежда. На самом деле размер доли владельца не влияет на привлечение его к ответственности. Кредиторы имеют право требовать долг с любого лица, связанного с фирмой-банкротом — в том числе с гендиректора, главного бухгалтера, финансового директора и т.д.
Суды успешно привлекают к субсидиарной ответственности даже скрытых бенефициаров — людей, которые формально не владеют долей в компании, но отдают распоряжения, обязательные к выполнению, определяют действия компании и получают от нее доход. Были попытки привлечь к субсидиарке даже юристов компании и наследников собственников компании.
Доказательствами контроля и реального управления фирмой могут быть: свидетельства номинальных директоров, топ-менеджеров (того же гендиректора), работников фирмы; электронная переписка; родственные отношения с топ-менеджментом, а также, например, интервью самого, формально постороннего для бизнеса человека, в котором он рассказывает, что это его бизнес.
Еще один пример. Акционер брокерской компании владел 5% пакетом акций, изначально вложив собственные 200 тысяч рублей. Бизнесом он особо не интересовался, хотя формально входил в состав правления. Кредитор при банкротстве компании-брокера попытался привлечь акционера к субсидиарной ответственности на 25 млн руб. Нашего доверителя спасло только то, что некоторые представленные истцом доказательства оказались подложными, другие — потерялись, а 5% акций не позволяли ему влиять на принятие важных управленческих решения.
Миф No3. «Поменяю директора, продам компанию в офшор — да и дело с концом»
Один бывший владелец девелоперской фирмы, проданной в оффшор, узнал о привлечении к субсидиарной ответственности в аэропорту, когда его не выпустили из России. В решении суда также фигурировал оффшор – новый владелец фирмы, и ее новый директор. Бывший владелец не жил по старому адресу, куда приходили судебные уведомления — и о судебном акте узнал только на пограничном контроле. В этой ситуации он даже не мог защищать свои права в споре с арбитражным управляющим — о судебном процессе он просто не знал.
Этот пример хорошо иллюстрирует: в 2020 году смена директора или продажа компании за границу не помогут — ответственность за тот период, когда бизнесмен владел фирмой, никуда не денется. Претензии контрагентов, ФНС, госорганов могут предъявляться как минимум в течение 3-х лет после закрытия или продажи компании. В нашей практике были случаи, когда суд восстанавливал арбитражному управляющему срок на привлечение к ответственности владельца компании, проданной им более трех лет назад. Так что сегодня это — не аргумент и не способ.
Миф No4. «Пусть сначала докажут мою вину»
Не так. Наоборот, это бывший владелец бизнеса должен доказывать, что невиновен.
Судебная практика сегодня работает так: кредиторам и арбитражному управляющему достаточно заявить, что у компании недостаточно активов для погашения долга, что виноват в этом собственник, поэтому они просят суд привлечь его к субсидиарной ответственности. И именно на привлекаемое лицо возложено бремя доказывания, оно должно будет обосновать суду свою невиновность.
Кредиторам даже не нужно сильно стараться и собирать доказательства. Наоборот, это бывший владелец бизнеса должен собрать и предоставить суду железобетонные доказательства своей невиновности, чтобы избежать привлечения к ответственности. Сейчас это абсолютно обычная практика в банкротных делах.
Дадим несколько советов, как снизить риски владельцу компании:
— Не абстрагируйтесь от ведения бизнеса. Принимайте важные решения вовремя и не игнорируйте возникающие проблемы.
— Храните оригиналы всех важных документов, связанных с компанией, в надежном месте, а копии этих документов — в другом надежном месте.
— Грамотно делегируйте полномочия. Если у вас работает наемный гендиректор, его зона ответственности должна быть четко определена и формализована. Его должностная инструкция, трудовой договор должны соответствовать учредительным документам компании и реальному положению дел.
— Периодически заходите на сайты судов. Систематически отслеживайте на kad.arbitr.ru возможные иски о признании вашей компании банкротом, если к этому есть предпосылки. Если ваш бизнес заходит в банкротный процесс, отслеживайте подачу заявлений о привлечении вас к субсидиарной ответственности. Отслеживайте по адресу своей регистрации дела в отношении вас в судах общей юрисдикции — нередко споры из общей юрисдикции перетекают в банкротный процесс.
— Отслеживайте почту по месту регистрации. Даже если вы там не живете. Любое лицо несет ответственность за получение корреспонденции, направленной в его адрес. Риски неполучения корреспонденции — на адресате.
— Если вы передаете кому-то свою фирму, максимально защитите себя от возможных рисков. Переоформите свою долю (продайте или подарите, например). Проверьте, что в нужных документах отражено, что за время работы фирмы у нее все было хорошо (положительные балансы, отсутствие долгов перед контрагентами и госорганами), сохраните себе все копии этих документов (если вдруг правоохранители придут с проверкой или претензией). Передавая документы новому владельцу, обязательно оформите акт приема-передачи, подпишите его и держите у себя как минимум 10 лет.
— Если бизнес вам неинтересен, продайте свою долю или передайте ее в управление. В ООО участник может просто оставить долю в обществе, получив ее реальную стоимость. Быть молчаливым неактивным акционером опасно.
— Если коммерсант понимает, что его компания балансирует на грани, лучше самому инициировать процесс банкротства. Позиция «страуса» – заведомо проигрышный вариант.
Если у вас остались какие-то вопросы – читайте расширенную версию статьи.
Или оставьте свою заявку на сайте, чтобы мы смогли проконсультировать вас по вашему кейсу.