Ко мне обратился клиент (далее по тексту - Иван Иванович). Он работал на предприятии в городе Златоусте, работодателю предприятия требовался токарь на официальной основе. В последующем выяснилось, что моего клиента официально никто не устроил и не выплатил остаток заработной платы (см. иск, описательная часть). Правовой вопрос для юриста: установить факт трудовых отношений, взыскать остаток заработной платы, взыскать все компенсации, предусмотренные российским законодательством по данному гражданскому (трудовому) делу.
Претензионный порядок рассмотрения трудовых споров не предусмотрен трудовым законодательством.
Нужно сразу обращаться в суд с исковым заявлением, руководствуясь статьями 131, 132 ГПК РФ.
На споры об установлении факта трудовых отношений не распространяется правило ст. 392 ТК РФ о трехмесячном сроке для подачи искового заявления по трудовому спору. Суд не может отказать в приеме иска, ссылаясь на эту норму, поскольку указанный специальный срок исковой давности исчисляется только с момента признания отношений трудовыми, тогда как на момент подачи иска они таковыми еще не признаны (Определение Верховного Суда РФ от 15.03.2013 N 49-КГ12-14).
Отношения, которые имели место между истцом и ответчиком и которые истец требует признать трудовыми, могут быть как не оформлены вообще, так и оформлены гражданско-правовым договором. Если отношения сторон по такому договору будут признаны судом трудовыми, то в силу ч. 4 ст. 11 ТК РФ на него будут распространяться нормы не гражданского, а трудового законодательства и других актов, содержащих нормы трудового права.
Если трудовой договор не был оформлен надлежащим образом, однако работник приступил к работе с ведома или по поручению работодателя или его уполномоченного представителя, трудовой договор считается заключенным и работодатель или его уполномоченный представитель обязан не позднее трех рабочих дней со дня фактического допущения к работе оформить трудовой договор в письменной форме (ч. 2 ст. 67 ТК РФ).
Если между сторонами заключен договор гражданско-правового характера, однако в ходе судебного разбирательства будет установлено, что этим договором фактически регулируются трудовые отношения между работником и работодателем, к таким отношениям в силу части четвертой статьи 11 ТК РФ должны применяться положения трудового законодательства и иных актов, содержащих нормы трудового права.
(П. п. 8, 12 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.2004 N 2 «О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации».)
В суде необходимо выстроить правильную позицию и предусмотреть все обстоятельства, необходимые для доказательства фактических трудовых отношений (показания свидетелей, аудиозапись разговора с работодателем о возможности досудебного урегулирования спора, видео запись своего рабочего места, какие-либо письменные документы от работодателя и др.), составить юридически грамотные документы для суда. В этом может Вам помочь только грамотный юрист.
Мое исковое заявление об установлении факта трудовых отношений, взыскании невыплаченной заработной платы и компенсации отпускных читайте ниже. В иске можно посмотреть весь перечень взысканий по данному делу.
За юридической помощью ко мне можно записаться только по предварительной записи по телефону, указанному ниже, поскольку я часто бываю на судебных заседаниях в судах.
Юрист Анастасия Олеговна Гончарова
8(904)976-04-85, г. Златоуст, пр. Мира, д. 20, вход в арку, офис 3.
Образец моего иска
1 из 4
В Златоустовский городской суд
456200, Челябинская область, г. Златоуст,
ул. Ковшова, д. 33
Истец: ФИО
456209, Челябинская область, г. Златоуст,
ул. ________________________________
контактный телефон: __________
Ответчик: ООО «Наименование организации»
юр. адрес
контактный телефон: ___________
Цена иска: _________ рублей.
ИСКОВОЕ ЗАЯВЛЕНИЕ
об установлении факта трудовых отношений, взыскании невыплаченной заработной платы и компенсации отпускных
«___» __________________г. я был принят на работу в организацию ООО "Наименование организации» на должность токаря, генеральным директором которой является ФИО, по фактическому адресу: ___________________________________.
При трудоустройстве ФИО уведомил меня об условиях оплаты труда: почасовая оплата, первый месяц считался испытательным и оплачивался 90 рублей за 1 час, а последующие 160 рублей за 1 час. График работы с 800 до 1700.
Испытательный срок был назначен по обоюдному нашему согласию. Статьёй 70 ТК РФ предусматривается, что: «При заключении трудового договора в нём по соглашению сторон может быть предусмотрено условие об испытании работника в целях проверки его соответствия поручаемой работе». В той же статье 70 ТК сказано: «В период испытания на работника распространяются положения трудового законодательства и иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права, коллективного договора, соглашений, локальных нормативных актов». В каждой организации должно иметься штатное расписание, где указаны все оклады (тарифные ставки) для каждой должности, существующей на этом предприятии. Таким образом, заработная плата на испытательный срок не должна быть меньше, чем указана в штатном расписании. А значит ситуация с занижением зарплаты на время испытательного срока в этом случае была неправомерна.
Бухгалтер Елена приняла мою трудовую книжку и копию моего паспорта для заключения трудового договора.
На протяжении своей трудовой деятельности, я просил ФИО выдать мне трудовой договор, на что ФИО игнорировал и тянул время. Бухгалтер по данным вопросам отправляла к директору.
В соответствии со ст. 67 ТК РФ «Трудовой договор заключается в письменной форме, составляется в двух экземплярах, каждый из которых подписывается сторонами. Один экземпляр трудового договора передается работнику, другой хранится у работодателя. Получение работником экземпляра трудового договора должно подтверждаться подписью работника на экземпляре трудового договора, хранящемся у работодателя.
Трудовой договор, не оформленный в письменной форме, считается заключенным, если работник приступил к работе с ведома или по поручению работодателя или его уполномоченного на это представителя. При фактическом допущении работника к работе работодатель обязан оформить с ним трудовой договор в письменной форме не позднее трех рабочих дней со дня фактического допущения работника к работе, а если отношения, связанные с использованием личного труда, возникли на основании гражданско-правового договора, но впоследствии были признаны трудовыми отношениями, - не позднее трех рабочих дней со дня признания этих отношений трудовыми отношениями, если иное не установлено судом».
Трудовые отношения между мной и ФИО считаются состоявшимися, если я был допущен к фактическому выполнению работы с согласия директора. Основание этого факта закреплено и в статье 16 Трудового кодекса РФ. При этом работодатель в течение 3 рабочих дней был обязан оформить трудовой договор со мной, подписать его и один экземпляр выдать мне на руки. Кроме
2 из 4
того, в этот же срок ФИО должен был издать приказ о приеме меня на работу, с которым меня ознакомить под роспись.
Возложенные на меня трудовые обязанности я исполнял добросовестно, надлежащим образом, не нарушал трудовой дисциплины.
«__» ________г. я написал заявление об увольнении, в котором указал желаемую дату увольнения «__» ________г., ФИО назначил мне срок отработки 2 недели. В который раз я попросил выдать мне трудовой договор. В выдачи трудового договора ФИО мне отказал и пригрозил невыплатой заработной платы, если я не отработаю весь срок. А также сообщил, что меня никто не трудоустраивал с «__» _____________г.
«__» ___________г. я узнал, что в организацию ООО «Наименование организации» официально меня не приняли.
«__» ________________г. я повторно обратился к ФИО, чтобы достичь согласия и сократить время отработки, а также сообщить, что в случае невыплаты мне заработной платы в полном объёме, я буду вынужден обратиться в трудовую инспекцию и другие органы для защиты своих прав. На что ФИО отреагировал очень агрессивно, выражался нецензурной бранью и попросил немедленно покинуть место работы.
«__» ________г. мне вернули пустую трудовую книжку без записи о том, что я работал в организации ООО «Наименование организации». Ни каких выплат в этот день я не получал. В последующие дни мне с работы не звонили.
Согласно ст. 84.1 ТК РФ «В день прекращения трудового договора работодатель обязан выдать работнику трудовую книжку и произвести с ним расчет в соответствии со статьей 140 настоящего Кодекса.
Запись в трудовую книжку об основании и о причине прекращения трудового договора должна производиться в точном соответствии с формулировками настоящего Кодекса или иного федерального закона и со ссылкой на соответствующие статью, часть статьи, пункт статьи настоящего Кодекса или иного федерального закона».
«__» ________________ г. я позвонил в организацию «Наименование организации» по номеру телефона:
__________, чтобы узнать, когда я могу получить расчёт, бухгалтер Елена взяла мой номер телефона и сказала, что перезвонит сама, как получит указания от директора.
«__» ________г. мне позвонила бухгалтер Елена и я явился в организацию ООО «Наименование организации» за расчётом, мне выплатили _______ рублей, хотя должны были выплатить ______ рублей.
«__» _________г. я получал аванс в размере ________ рублей.
С «__» __________г. по «__» ___________г. я отработал _____ часа, с «__» _________г. по «__» ________г. отработка составила ___ часов.
Итого с «__» ________г. по «__» _________г. я отработал ___ часов, моя заработная плата составила _______ рублей.
Мне не выплатили полностью мою заработную плату в размере _______ рублей за период с «__» _____________г. по «__» ___________г.
Согласно Конституции РФ, все работающие граждане России вправе получать полное и справедливое вознаграждение за свою работу.
В соответствии со ст. 37 п. 3 Конституции РФ: «Каждый имеет право на труд в условиях, отвечающих требованиям безопасности и гигиены, на вознаграждение за труд без какой бы то ни было дискриминации и не ниже установленного федеральным законом минимального размера оплаты труда, а также право на защиту от безработицы».
Согласно ст. 2 Трудового кодекса РФ каждый работник имеет право на своевременную и в полном размере выплату справедливой заработной платы, обеспечивающей достойное человека существование для него самого и его семьи, и не ниже установленного федеральным законом минимального размера оплаты труда.
В силу ст. 21 ТК РФ работник имеет право на своевременную и в полном объеме выплату заработной платы в соответствии со своей квалификацией, сложностью труда, количеством и качеством выполненной работы.
В соответствии со ст. 22 Трудового кодекса Российской Федерации, работодатель обязан выплачивать в полном размере причитающуюся работникам заработную плату в сроки, установленные в соответствии с Трудовым кодексом, коллективным договором, правилами внутреннего трудового распорядка, трудовым договором. Работодатель обязан обеспечивать
3 из 4
работникам равную оплату за труд равной ценности.
В соответствии со ст. 136 Трудового кодекса РФ при выплате заработной платы работодатель обязан в письменной форме извещать каждого работника о составных частях заработной платы, причитающейся ему за соответствующий период, размерах и основаниях произведенных удержаний, а также об общей денежной сумме, подлежащей выплате.
Также не выплатили компенсацию за неиспользованный отпуск. В соответствии со статьей 127 ТК РФ «при увольнении работнику выплачивается денежная компенсация за все неиспользованные отпуска».
На сегодняшний день не выплачена компенсация за задержку заработной платы.
Статья 236 «Материальная ответственность работодателя за задержку выплаты заработной платы и других выплат, причитающихся работнику» ТК РФ, содержит положение о выплате компенсации зарплаты и других выплат, которые положены работнику в соответствии с действующим законодательством.
Обязанность уплаты процентов за просрочку работодателем законодательно устанавливается не только в отношении задержки заработной платы, но и для других выплат, а именно: выходного пособия, отпускных, социальных пособий и прочее.
Факт задержки зарплаты фиксируется со следующего дня по истечении установленной (трудовым распорядком организации) даты выплаты. Одновременно начинают начисляться и проценты.
За каждый день невыплаты зарплаты (или других пособий) индивидуальный предприниматель или организация обязаны выплатить суммы компенсации, которые выражены в процентах (от размера задолженности).
Размер компенсации за задержку выплаты зарплаты, которую должен выплатить работодатель, закреплен в законе. Он должен быть равен 1 / 300 ключевой ставки ЦБ РФ, которая действует на период задержки.
По мимо этого я на протяжении всего этого времени очень переживаю, плохо сплю ночью. У меня есть жена и маленький ребёнок, возникли трудности с покупкой тёплой одежды для своего ребёнка, пришлось ущемлять себя и свою семью в продуктах. Причиненный мне моральный вред я оцениваю в _______ рублей.
В ст. ст. 21.22 ТК РФ, устанавливающих права и обязанности работодателя и работника, говорится о праве последнего на возмещение вреда, причиненного ему в связи с исполнением трудовых обязанностей, и морального вреда в порядке, установленном ТК РФ, иными федеральными законами, а также об обязанности работодателя возмещать такой вред.
В соответствии со ст. 237 ТК РФ: «Моральный вред, причиненный работнику неправомерными действиями или бездействием работодателя, возмещается работнику в денежной форме в размерах, определяемых соглашением сторон трудового договора.
В случае возникновения спора факт причинения работнику морального вреда и размеры его возмещения определяются судом независимо от подлежащего возмещению имущественного ущерба».
Мною были поданы жалобы в налоговую и трудовую инспекции, а также заявление в прокуратуру.
На основании изложенного и руководствуясь ст. 236, 237, 391 Трудового кодекса РФ, статьями 131-132 Гражданского процессуального кодекса РФ,
Прошу суд:
1.Установить факт моего трудоустройства в организацию ООО «Наименование организации» с «__» ________года по «__» _________года в должности токаря.
2. Обязать ответчика внести запись в мою трудовую книжку о работе в организации ООО «Наименование организации» с «__» ________года по «__» _________года в должности токаря.
3.Обязать ответчика выплатить истцу следующее:
- 1) Невыплаченная заработная плата - ________ рублей.
- 2) Компенсация за неиспользованный отпуск - _________ рублей.
- 3) Компенсация за задержку заработной платы - рублей.
- 4) Моральный вред – ______ рублей.
4 из 4
- 5) Услуги юриста – ______ рублей.
4. Обязать работодателя произвести отчисления страховых вносов на обязательное пенсионное страхование в Пенсионный фонд и подать в Управление Пенсионного фонда сведения индивидуального персонифицированного учета.
5. Обязать работодателя произвести отчисления страховых взносов в фонд обязательного медицинского страхования.
6. Обязать работодателя произвести отчисления страховых взносов в фонд социального страхования на обязательное социальное страхование от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний.
7. Обязать работодателя произвести отчисления от размера заработной платы НДФЛ в ИФНС по __________________ району г. Златоуста.
Приложение:
- 1. Аудиозапись разговора с бухгалтером, видеозапись с моего рабочего места, табель учета рабочего времени (1 диск).
- 2. Копия жалобы в налоговую инспекцию (1 экземпляр).
- 3. Копия жалобы в трудовую инспекцию (1 экземпляр).
- 4. Копия заявления в прокуратуру (1 экземпляр).
- 5. Копия справки о получении мною _________ руб.
- 6. Копия договора на оказание юридических услуг от ________г. (1 экземпляр).
- 7. Копия бланка строгой отчетности от ________г. (1 экземпляр).
- 8. Копия акта об оказании юридических услуг от __________г. (1 экземпляр).
- 9. Расчет задолженности (1 экземпляр).
- 10. Ходатайство о вызове свидетелей (1 экземпляр).
- 11. Копия бухгалтерской-справки расчета от __________г.
- 12. Копия расчета компенсации за неиспользованный отпуск при увольнении от _____________г.
- 13. Квитанция о направление данного иска ответчику, уведомление о вручении, опись вложения.
Оригиналы документов будут предоставлены на судебном заседании.
______г. ________/______________