О том, как в ситуации кризиса малому и среднему бизнесу может помочь судебное инвестирование, рассказывает управляющий партнер NLF Group, выпускник СКОЛКОВО EMBA Максим Карпов.
Новый кризис, вызванный пандемией коронавируса и падением цен на нефть, обещает стать серьезным испытанием для бизнеса, особенно для небольших компаний. Уже можно прогнозировать учащение неплатежей и тому подобных случаев неисполнения договорных обязательств. Судебные иски не всегда помогут восстановить справедливость: денег на качественную юридическую поддержку будет не хватать, а, значит, проигрышными могут стать даже те дела, у которых были все шансы на успех. Особенно, если на противоположной стороне — крупная компания, чьи интересы представляют высокопрофессиональные юристы. Разберемся, как уравнять шансы.
Что такое судебное финансирование
Рынок судебного финансирования уже почти 20 лет существует на Западе, а несколько лет назад начал формироваться в России. Только за прошлый год он вырос на 30% и имеет все шансы на кратное увеличение в этом году. Чем так привлекательны судебные инвестиции для бизнеса?
- Это безвозвратное финансирование: судебный инвестор берет на себя все риски, связанные с неблагоприятным исходом разбирательства. В случае проигрыша он теряет свои вложения, в случае выигрыша — зарабатывает.
- Это не займ. А значит, компании не нужно платить проценты и опасаться просрочки оплаты. Вместе с деньгами судебного инвестора заявитель получает бесплатную экспертизу, которая по уровню сопоставима с лучшими юридическими фирмами.
- Высокая заинтересованность в выигрыше и вовлеченность в процесс. Инвестор сделает все, чтобы максимизировать выигрыш. Ведь вернуть свои деньги он сможет только в случае победы.
Для простых однобитных запросов выгоднее и проще нанять юриста. Если же предстоит сложный процесс с большим объемом работы с доказательственной базой, где много параллельных судебных линий, где задействованы разные международные юрисдикции — тогда требуется судебный инвестор с релевантным опытом.
Экономика судебного финансирования
- Для инвестора
Доля инвестора зависит от рисков, которые он на себя принимает. В идеале инвестор вкладывает в процесс не более 10% от размера судебного требования, а в случае выигрыша забирает себе долю 20%-40% от суммы взыскания. С учетом конкретных рисков пропорции могут быть скорректированы в любую сторону.
Простой с точки зрения судебного инвестора кейс: ответчик — крупная компания (значит, с активами все в порядке), правовая позиция однозначная (есть договор займа, займ был получен и не возвращен), сумма иска большая. За участие в процессе инвестор попросит 10-20% от суммы взыскания.
Иначе оцениваются риски, когда правовая позиция такая же, но ответчик — ООО с имуществом стоимостью 10 млн. руб. Если, например, иск на 100 млн., то инвестор должен решить: сможет ли он в случае выигрыша найти другие активы у ответчика и дотянуться до них.
Также инвестор учитывает временную стоимость денег. Если он видит, что процесс будет длиться больше года, то прибавляет 10% к своей доле.
Иногда вместо процента от прибыли стороны договариваются о каком-то мультипликаторе к расходам. К примеру, кейс на сотни миллионов долларов, а вложить нужно 3 млн. Тогда даже 10% от суммы иска — это много. И инвестор предусматривает мультипликатор х2 или х3 к своим расходам.
- Для заявителя
Истец в случае работы с судебным инвестором возвращает как минимум фактические издержки. Например, предприниматель подает в суд на компанию, которая не оплатила поставку товара на 40 млн. руб. Цена иска состоит из: суммы основного требования, которая указана в договоре — 30 млн. руб., а также санкций за просрочку и за пользование чужими деньгами — 10 млн. руб. При этом прямые затраты истца на производство и логистику составили 20 млн. руб.
Если инвестор запросит 25%, то через год-полтора предприниматель получит свои 30 млн, а инвестор — 10 млн. Но даже при доле инвестора 40% истец не понесет прямых убытков от сотрудничества. Скорее, инвестор откажется от кейса, где издержки окажутся слишком высокими.
Причины обращения за финансированием
- Отсутствие собственных средств на дорогое сопровождение процесса. То есть у заявителя нет ресурсов, чтобы самостоятельно финансировать сложный правовой спор.
- Нужны не только деньги, но и экспертиза. Заявителю не хватает опыта или возможностей, чтобы самостоятельно сформировать команду юристов, экспертов и форенсиков (специалистов, которые умеют находить активы и судебные доказательства), или он не хочет этим заниматься. Например, у производственной компании есть деньги на финансирование дорогого процесса, но его сопровождение выходит за рамки компетенций штатных юристов. Следовательно, придется привлекать внешних специалистов, формировать отдельную проектную группу и координировать ее деятельность. Это создаст непрофильные организационные затруднения. Проще отдать дело инвестору, который за свои деньги создаст команду и станет заниматься всем.
- Необходимость разделить риски и получить дополнительную экспертизу. У заявителя есть и деньги, и собственная экспертиза, но хочет найти партнера, который будет также заинтересован в успехе дела, как и он сам. Напомню, в отличие от консультантов, которые зарабатывают на процессе, инвесторы получают вознаграждение только в случае победы. Пример: заявитель хочет убедиться, что все делает правильно, и привлекает судебного инвестора на небольшую долю.
Участие судебного инвестора в процессе — это знак качества для рынка. Оно показывает, что эксперт верит в процесс и готов вкладываться в него своими деньгами.
Критерии выбора судебного инвестора
В России пока еще не такой большой выбор — фонды и компании, занимающиеся судебным инвестированием, можно пересчитать по пальцам одной руки. Западный рынок куда разнообразнее.
На что ориентироваться:
- Репутация и опыт. Чем больше у инвестора практики и связей на рынке юридических услуг, розыска активов и т.д., тем больше ценности он привнесет в процесс. У начинающего инвестора могут быть деньги, но может не хватить навыков, чтобы правильно оценить риски и структурировать проектный менеджмент вокруг кейса.
- Скорость работы. На Западе есть инвесторы, которые оценивают наиболее сложные кейсы по полгода. Это может создать для заказчика сложности, связанные, например, с истечением сроков исковой давности. Стандартный срок рассмотрения заявки — 1-3 месяца. В России решения обычно принимаются быстрее — в течение нескольких недель.
- Гибкость подхода. Этот критерий актуален, если у заявителя не совсем стандартное дело, или дело, связанное с экзотическими для Запада юрисдикциями. Гибкие инвесторы просят больший процент в выигрыше, но другие игроки такие дела в принципе не финансируют.
Лучше получить предложения о финансировании от разных инвесторов, чтобы выбрать наиболее подходящее. И обязательно обратить внимание на комфорт в работе: скорость реакции, открытость к обратной связи, понятность процедур, позиции и плана действий. И просто психологический комфорт в общении.
Критерии успешной заявки
- Исковые требования не менее 10-15 млн. рублей. Ниже этого уровня российскому инвестору неинтересно участвовать, издержки будут выше. Минимальный размер исковых требований на Западе обычно начинается от 10 млн. долларов.
- Исходные данные о том, как можно получить возмещение. Как минимум необходимо предоставить имеющуюся у заявителя информацию об активах должника, желательно — из официальных источников. При этом речь не обязательно идет о наличии денег на счетах или недвижимого имущества в собственности. Это могут быть долгосрочные и крупные госконтракты или действующие лицензии и патенты.
Варианты остаются даже при объявлении банкротства. Если были допущены злоупотребления — вывод активов или сокрытие информации об активах, то к субсидиарной ответственности можно привлечь лиц, контролирующих компанию-должника. Например, ответчик — явно небедный человек, который в инстаграме постит фотографии с виллы на Лазурном берегу, зарегистрированной на имя его супруги, и ведет крайне вольготный образ жизни. При этом он является контролирующим акционером компании, которая уже объявлена банкротом. И кредиторы были оставлены ни с чем, несмотря на явные признаки вывода активов перед процедурой банкротства.
В случае необходимости поиск имущества проведут специалисты в сфере розыска активов. - Сформулированная правовая позиция. Это юридическая справка, в которой описывается суть дела и мнение истца. Желательно, чтобы правовая позиция соответствовала доминирующей судебной практике той судебной системы, куда планируется обращаться (российские или зарубежные суды).
Дополнительно в заявке можно указать размер запрашиваемого финансирования или названия юридических компаний, которые должны сопровождать процесс.
Проверка заявки
Стороны подписывают NDA, инвестор запрашивает и рассматривает ключевые документы. Инвестор оценивает шансы на успех дела, вероятность исполнения судебного решения (есть ли у ответчика имущество, которое можно взыскать), а также экономику процесса — покроет ли сумма взыскания прогнозируемые издержки. Иногда бывают хорошие кейсы, когда есть и активы, и правовая позиция, но издержки могут оказаться слишком высокими. По статистике инвесторы одобряют только 1-2% заявок.
Основные причины отказа:
- Требования не защищаются российским (и иным) правопорядком. То есть заявитель опирается на такие доводы, которые не могут быть положены в основу судебного обращения.
- Отсутствуют документы, подтверждающие право требования. Например, нет актов приема выполненных работ, нет оригиналов документов, подпись отличается от образца и т.д.
- Заявитель не вызывает доверия. Например, ранее привлекался к ответственности за систематическое неисполнение принятых на себя обязательств, введение контрагентов в заблуждение, извлечение преимущества из владения инсайдерской информацией.
- У должника (лиц, контролирующих должника) отсутствует имущество для погашения требований заявителя. А также в случаях, когда затраты на розыск и арест имущества делают экономически бессмысленными требования кредитора.
- Срок на взыскание, розыск и истребование с должника слишком велик, что делает инвестиции нерентабельными.
Формулирование требований
Юристы могут по-разному оценивать один и тот же кейс. Один говорит: мы никогда этого не докажем, нам эту сумму завернут. Другой скажет: у нас уже была такая практика, есть шанс успеха на таких-то условиях. Одна из задач инвестора при подготовке сделки — выявление такой правовой позиции, которая максимизирует общие шансы на успех.
Инвестиционный комитет
После того, как фаза сбора документов и оценки правовой позиции пройдена, инвестор организует инвестиционный комитет. Акционеры и управляющие партнеры фонда голосуют за принципиальное одобрение сделки. После чего отправляется оффер (который предварительно уже обсуждался с истцом). Оффер — это полуформализованное письмо на бланке, в котором инвестор сообщает, что он готов финансировать кейс при условии, что верны такие-то обстоятельства, в обмен на такую-то долю в будущей прибыли. После этого подписывается договор.
Заключение договора
Истец может отказаться от сделки на любом этапе, пока не подписано юридически обязывающее соглашение для двух сторон. Нужно подумать: а не проще ли выйти на мировое соглашение с ответчиком и самостоятельно договориться, снизив в полтора раза сумму исковых требований. Или попробовать договориться с юристами, сопровождающими дело, на гонорар успеха. Правда, если инвестор финансирует все под ключ и привлекает необходимых специалистов за свои деньги, то юристы, как правило, не возьмут свой гонорар сразу, но будут просить деньги на оплату пошлин и экспертов.
Как только соглашение подписано, истец не сможет без согласования с инвестором заключать какие-либо соглашения, связанные с изменением исковых требований, отказом от иска и так далее. Заявитель и судебный инвестор становятся партнерами, одинаково заинтересованными в благоприятном исходе дела.