Российский рынок M&A сделок за первое полугодие 2019 года показал стремительный рост. Для сравнения, за весь 2018 год было заключено сделок на общую сумму в $42,258 млрд., а за половину нынешнего на сумму $33,848 млрд. Это равняется примерно 80% прошлогоднего объёма. Процессы слияния и поглощения безусловно выгодны для компаний и уже давно стали отдельной сферой бизнеса, в которой применяются различные методы, разумеется, не всегда добросовестные.
Сфера M&A (mergers and acquisitions) представляет собой процесс объединения компаний с целью увеличения капитала и расширения бизнеса в целом. Как понятно из названия, M&A разделяется на два основных направления:
- Слияние (mergers) – объединение нескольких компаний в одну новую организацию, при этом они прекращают своё автономное существование.
- Поглощение (acquisitions) – получение полного контроля над предприятием, путём приобретения 30% или более от всего уставного капитала компании в виде её акций или долей. Таким образом в руках поглощающего оказывается практически контрольный пакет.
Сделки по слиянию и поглощению распространённая практика, которая имеет свои плюсы для обеих сторон. Одна компания получает под свой контроль перспективный бизнес, вторая остаётся на плаву и продолжает работу, а кроме того, становится конкурентоспособнее под покровительством более крупного игрока.
Например, GlaxoSmithKline – одна из крупнейших фармацевтических компаний появилась благодаря слиянию двух Британских гигантов Glaxo Wellcome и SmithKline Beecham в 2000 году. Сумма сделки составила около 76 млрд. долларов.
Разумеется, на деле не всё так гладко. Желая получить большую долю рынка или расширить направление своей деятельности, игроки покрупнее стараются любыми способами получить контроль над потенциально прибыльными конкурентами.
Что такое недружественное поглощение и чем оно опасно
Выходя на рынок, любая компания стремится к тому, чтобы расти, получать прибыль и расширяться. Стать поистине успешным проектом удаётся единицам. Когда же потенциал становится очевиден, появляются желающие присоединить проект к своему холдингу, даже против воли учредителей. Насильственное получение контроля над компанией называется недружественным или враждебным поглощением. Для компании-цели проблема усугубляется и тем, что любой крупный бизнес, никогда не управляется одним человеком. Привлечение средств, кредиты, IPO и другие способы расширения и укрепления бизнеса приводят и к увеличению правления. Поэтому в её главе всегда стоит совет акционеров. Самый простой путь для агрессора - попасть именно туда. Это называют «белым рейдерством», потому что действуют захватчики в рамках закона.
Например, чтобы получить контрольный пакет, компания агрессор может выкупать ценные бумаги у монетарных держателей по завышенной цене или же наоборот создавать условия, когда другие акционеры начнут сбрасывать свои активы.
Также используются и «серые», полулегальные схемы - скупка долгов и их трансформация в имущественно-долевое участие или захват компании через процедуру банкротства.
Как защититься от агрессора
Обезопасить компанию внешнего вторжения можно заранее, ещё до наступления угрозы. Для этого есть ряд превентивных мер. В первую очередь, регистрация предприятия в форме ООО, реструктуризация и диверсификация бизнеса. Налаженные и прочные защитные механизмы защиты учредительной, юридической и коммерческой информации. Необходимо добиться чёткого контроля за кредиторской задолженностью, контрагентами и кредитными учреждениями. Ещё один важный аспект, если в компании развита корпоративная культура и благоприятный психологический климат, то практически никакие попытки промышленного шпионажа не страшны.
Если же компания всё-таки подверглась нападению, собственники могут использовать ряд методов, которые позволяют создать различные экономические и правовые барьеры для агрессора в установлении контроля над предприятием. В основном они связаны с перераспределением активов.
- Дополнительная эмиссия акций, которые распределяются между всеми акционерами компании, за исключением агрессора. Что в результате «размывает» его пакет акций и не позволяет влиять на ход сделки. Этот приём называется «Ядовитая пилюля».
- Дробление акций на классы, в зависимости от которых, на одну акцию приходится разное количество голосов.
- «Отпугиватели акул» - внесение в устав дополнительных требований, например одобрения слияния больше, чем двумя третями голосов.
- «Выжженная земля». Акционеры делают компанию непривлекательной для поглощения путём продажи целевого для агрессора актива.
- Введение правила сверхбольшиства, когда значимые решения в компании, например изменение совета директоров, должно быть поддержано не менее чем 80% акционеров.
Это самые популярные способы защиты, но, к сожалению, они не всегда способны помочь. Ту же ядовитую пилюлю можно оспорить в суде, обвинив руководство компании в дискриминации. Поэтому, когда перечисленные методы бессильны, избежать недружественного поглощения поможет обращение в суд. Где уже недобросовестность сделки будет доказываться юридически.
Борьба с поглощением в судебном порядке
Все защитные меры, о которых было рассказано выше требуют внимания очень грамотных и сильных юристов. Когда мы говорим о сером и белом рейдерстве, речи не идёт о криминале, силовых методах и угрозах. Захват бизнеса напоминает скорее спор двух хозяйствующих субъектов. В силу вступает умственная и психологическая борьба. На первый план выходят знания устава компании, прав акционеров, законов и норм права, а также умение ими оперировать. Кроме того, не последнюю роль играют такие качества как терпение и хладнокровность, это очень важно, ведь подобные дела могут длиться годами. К тому же, при захвате работа предприятия, зачастую, парализована, что влечёт за собой финансовые потери. В такие моменты очень сложно удержать себя от непродуманных действий.
Такое же противостояние продолжается и при обращении в суд. Российским законодательством не предусмотрено специальных методов защиты, руководствоваться приходится в основном ст. 12 ГК РФ. Таким образом, в ходе заседания истцу нужно доказывать не факт нападения на компанию, а конкретные нарушения агрессором корпоративных прав, влекущих за собой угрозу работе предприятия.
Все судебные иски, направленные на защиту от недружественного поглощения, можно разделить на два типа:
- Иски, связанные с фальсификацией документов. Например, оспаривание права доли.
- Иски, связанные с действиями, напрямую влияющими на работу компании. Это может быть доведение до банкротства или отчуждение имущества.
Если иск будет удовлетворён, то агрессор будет исключён из правления компании. А это как раз то, чего необходимо добиться остальным акционерам для защиты своего бизнеса. Также по решению суда акционеры имеют право на компенсацию материального и финансового урона, полученного в результате действий захватчиков.
