Весной московские власти приняли ряд неоднозначных нормативных актов при введении ограничительных мер. Об этом ранее на канале я писал довольно подробно. Несмотря на последующее заключение Минюста РФ относительно правомерности данных мер и спешное внесение поправок в федеральное законодательство, юридическое сообщество хорошо помнит эти вопиющие события.
С ухудшением эпидемиологической ситуации в начале октября 2020 года мэр Москвы издал 2 новых указа, которыми ввел новое интересное регулирование.
Воздерживаясь от оценок морально-этической, политической и логической сторон вопроса, предлагаю правовой анализ с точки зрения соответствия указов действующему законодательству.
Указы Мэра Москвы № 96-УМ от 01.10.2020 «О внесении изменений в указы Мэра Москвы от 4 апреля 2020 г. № 40-УМ и от 8 июня 2020 г. № 68-УМ» (далее – указ 96-УМ) и от 6 октября 2020 г. № 97-УМ «О внесении изменений в указы Мэра Москвы от 5 марта 2020 г. № 12-УМ и от 8 июня 2020 г. № 68-УМ» (далее – указ 97-УМ, вместе - указы) устанавливают обязанность работодателей на территории города Москвы по переводу на удаленный режим работы не менее 30 процентов работников (в том числе исполнителей по гражданско-правовым договорам) с 5 октября 2020 г. по 28 октября 2020 г, а также устанавливают порядок предоставления отчетности и ответственность за нарушение данной правовой нормы.
С моей точки зрения, указы противоречат действующему законодательству Российской Федерации и нарушают основные принципы трудового и гражданского права, установленные Конституцией Российской Федерации и федеральными законами. И вот почему.
Несоответствие трудовому законодательству
Согласно ст. 76 Конституции Российской Федерации законы и иные нормативные правовые акты субъектов Российской Федерации не могут противоречить федеральным законам. В соответствии со ст. 5 Трудового кодекса Российской Федерации (далее – ТК РФ) нормативные правовые акты федеральных органов исполнительной власти, содержащие нормы трудового права, не должны противоречить настоящему Кодексу, иным федеральным законам, указам Президента Российской Федерации и постановлениям Правительства Российской Федерации.
Ни ТК РФ, ни иные федеральные законы не устанавливают какие-либо нормативные основания или исключения, согласно которым нормативные правовые акты органов исполнительной власти субъектов федерации, к которым, без сомнения, относятся указы мэра города Москвы, могут регулировать, ограничивать либо изменять условия трудового договора, заключенного между работодателями и работниками.
Изменение условий трудового договора, предусматривающие перевод работника с очной формы занятости (назовем это так) на дистанционную работу (в соответствии со ст. 312.1 ТК РФ) является существенным изменением условий трудового договора. Такое изменение может быть осуществлено только по воле сторон трудового договора (ст. 72 ТК РФ) или по инициативе работодателя, но только в порядке, установленном ст. 74 ТК РФ. Изменение условий трудового договора не может быть поставлено в зависимость от властно-распорядительных норм и правил, установленных органами власти. В противном случае будет нарушены базовые принципы регулирования трудовых отношений в Российской Федерации, перечисленные в ст. 2 ТК РФ, в том числе право на труд и обязанность сторон трудового договора соблюдать условия заключенного договора.
Таким образом, мэр Москвы, вероятно, вышел за рамки своих полномочий, установленных в ст. 41 Устава города Москвы, а также фактически ввел новое регулирование, следование которому приведет к неминуемому нарушению работодателями норм действующего федерального законодательства, а также прав и законных интересов работников и работодателей.
Несоответствие гражданскому законодательству
В соответствии с п. 2 ст. 1 и ст. 421 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) граждане и юридические лица свободны в установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в определении любых не противоречащих законодательству условий договора. Согласно п. 4 ст. 421 ГК РФ условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано обязательными для сторон правилами, установленными законом или иными правовыми актами (императивными нормами), действующими в момент его заключения (статья 422 ГК РФ).
Указ 96-УМ в понятие «работник» включает понятие «исполнители по гражданско-правовым договорам» и устанавливает обязанность работодателей осуществить перевод на дистанционный режим работы лиц, не состоящих с работодателями в трудовых отношениях, а значит не подчиняющихся правилам внутреннего трудового распорядка работодателя и, чаще всего, никак не связанных с ним с точки зрения материально-технического обеспечения труда. В отношении указанных лиц у работодателя нет властно-распорядительных полномочий, установленных трудовым законодательством, отношения сторон в данном случае регулируются нормами гражданского законодательства Российской Федерации.
Таким образом, указ 96-УМ входит в прямое противоречие с нормами ГК РФ и нарушает права сторон гражданско-правовых правоотношений на установление условий таких отношений по своему усмотрению, что по сути является вмешательством в коммерческую деятельность.
Несоответствие Закону "О персональных данных"
Согласно Приложению 4 к указу 97-УМ (строка 9 «Информация о работниках, подлежащих переводу на дистанционный режим работы») работодатель обязан передавать ряд сведений, не являющихся персональными данными, среди которых, при этом, указаны номер мобильного телефона, номер карты "тройка", государственный номер личного автомобиля и некоторые иные сведения.
Согласно ст. 3 Федерального закона от 27.07.2006 №152-ФЗ «О персональных данных» персональные данные - любая информация, относящаяся к прямо или косвенно определенному или определяемому физическому лицу (субъекту персональных данных). Исходя из указанного определения и постановления Правительства РФ от 13.09.2019 № 1197, номер абонентского устройства подвижной радиотелефонной связи (номер сотового телефона) относится к персональным данным.
Согласно статье 88 ТК РФ на работодателе лежит обязанность не сообщать персональные данные работника третьей стороне без письменного согласия работника, за исключением случаев, когда это необходимо в целях предупреждения угрозы жизни и здоровью работника, а также в других случаях, предусмотренных настоящим Кодексом или иными федеральными законами. За нарушение указанной обязанности работодатель может быть привлечен к административной ответственности, никаких исключений, кроме указанных, действующее законодательство для передачи персональных данных работодателем третьим лицам не содержит. Аналогично, лица, связанные гражданско-правовыми отношениями, не имеют правовых оснований для передачи сведений и информации, указанных в строке 9 Приложения 4 к указу 97-УМ, третьим лицам без добровольного информированного согласия субъекта персональных данных.
Исходи из изложенного, исполнение указов работодателем является заведомо невозможным и неминуемо повлечет нарушение им положений ТК РФ и Федерального закона от 27.07.2006 N 152-ФЗ "О персональных данных".
Вышеуказанный анализ является личным, оценочным суждением автора канала. Автор не претендует на правильность своих суждений, не имеет целью распространения его точки зрения либо какой-либо иной информации с какой-либо целью и излагает свои мысли исключительно для того, чтобы предложить один из вариантов оценки нормативно-правовых актов Правительства Москвы и анализа действующего законодательства.
Ранее я писал относительно того, кто из работников должен был отправится "на удалёнку" с 12.10.2020 и какие новые ограничения в работе судов появились в Москве.
Читайте мои другие публикации, ставьте лайки, подписывайтесь на канал, делитесь полезной информацией в социальных сетях.
Посоветоваться и получить квалифицированные юридические услуги Вы можете написав мне в Facebook или на email:
- IVSLawblog@yandex.ru
Также с публикациями канала можно знакомиться в instagram, подписывайтесь: https://www.instagram.com/lawyer_for_all_cases/
Бесплатно проконсультироваться по правовым вопросам Вы можете тут: https://www.facebook.com/groups/life.and.law
Будьте здоровы и осторожны!