Представим ситуацию: Российская негосударственная организация (заемщик) получила процентный заем от негосударственной финансовой организации из ОАЭ (займодавца). Займодавец предоставил заемщику подтверждение постоянного местонахождения в ОАЭ, заверенное компетентным органом ОАЭ, а также подтверждение, что он имеет фактическое право на получение процентов по займу. Вправе ли заемщик не удерживать налог на прибыль при выплате займодавцу процентов по займу?
Отвечает налоговый консультант «М-СТАЙЛ» (Региональный информационный центр Сети Консультант Плюс) Лазутин Сергей Михайлович: Если российская негосударственная организация (заемщик) получила процентный заем от негосударственной финансовой организации из ОАЭ (займодавца), и займодавец предоставил заемщику подтверждение постоянного местонахождения в ОАЭ, заверенное компетентным органом ОАЭ, а также подтверждение, что он имеет фактическое право на получение процентов по займу, то, по нашему мнению, заемщик обязан удержать налог на прибыль при выплате займодавцу процентов по займу.
Обоснование: В соответствии со ст. 5 Соглашения от 07.12.2011 между Правительством РФ и Правительством ОАЭ о налогообложении дохода от инвестиций Договаривающихся государств и их финансовых и инвестиционных учреждений (далее - Соглашение) проценты, возникающие в Договаривающемся государстве и выплачиваемые другому Договаривающемуся государству или его финансовым и инвестиционным учреждениям, облагаются налогом только в этом другом Договаривающемся государстве.
Термин "проценты" при использовании в Соглашении означает доход от долговых требований любого вида, и в частности доход от государственных ценных бумаг, облигаций или долговых обязательств, включая премии и выигрыши, относящиеся к таким бумагам, облигациям и обязательствам.
При этом п. 1 ст. 312 Налогового кодекса РФ установлено, что при применении положений международных договоров РФ иностранная организация, имеющая фактическое право на получение дохода, должна предоставить налоговому агенту, выплачивающему такой доход, подтверждение того, что эта иностранная организация имеет постоянное местонахождение в государстве, с которым РФ имеет международный договор РФ по вопросам налогообложения, которое должно быть заверено компетентным органом соответствующего иностранного государства. В случае, если такое подтверждение составлено на иностранном языке, налоговому агенту предоставляется также перевод на русский язык. Помимо этого иностранная организация должна представить налоговому агенту, выплачивающему доход, для применения положений международных договоров РФ, подтверждение, что эта организация имеет фактическое право на получение соответствующего дохода.
Предоставление иностранной организацией, имеющей фактическое право на получение дохода, указанных подтверждений налоговому агенту, выплачивающему доход, до даты выплаты дохода, в отношении которого международным договором РФ предусмотрен льготный режим налогообложения в РФ, является основанием для освобождения такого дохода от удержания налога у источника выплаты или удержания налога у источника выплаты по пониженным ставкам.
Приведенные нормы позволяют сделать формальный вывод, что в рассматриваемой ситуации заемщик вправе не удерживать налог на прибыль при выплате займодавцу процентов по займу.
Тем не менее, освобождение от налогообложения в РФ выплачиваемых процентов по долговым обязательствам (в т.ч. по займам) осуществляется в случае их выплаты финансовым и инвестиционным учреждениям ОАЭ, которыми, в силу п. 1 ст. 2 Соглашения, являются, в частности, любая финансовая или инвестиционная организация, учреждение, агентство, орган или иное образование, полностью принадлежащие Правительству ОАЭ или любому местному правительству ОАЭ.
В данном случае займодавец является негосударственной финансовой организацией из ОАЭ, в связи с чем, по нашему мнению, действие Соглашения на него не распространяется.
На основании изложенного полагаем, что если российская негосударственная организация (заемщик) получила процентный заем от негосударственной финансовой организации из ОАЭ (займодавца), и займодавец предоставил заемщику подтверждение постоянного местонахождения в ОАЭ, заверенное компетентным органом ОАЭ, а также подтверждение, что он имеет фактическое право на получение процентов по займу, то, по нашему мнению, заемщик обязан удержать налог на прибыль при выплате займодавцу процентов по займу.