Военнослужащие не могут уволиться с военной службы по истечению срока контракта, поскольку Указ Президента РФ от 21.09.2022г. фактически сделал контракты бессрочными. Также ранее мы говорили о том, что действующим военнослужащим для возможности рассчитывать на свои привычные права и обязанности крайне необходим Указ о завершении/ прекращении частичной мобилизации.
Для того, чтобы проиллюстрировать необходимость нормативно-правового акта о завершении частичной мобилизации приведем 2 примера судебной практики, оба негативные для военнослужащих, которые просили представить их к увольнению, но судами первых инстанций им было отказано.
Пример №1:
23.11.2022г. Читинский гарнизонный военный суд (дело № 2а-211/2022) отказал административному истцу, который оспаривал действия командира воинской части (в/ч), связанных с отказом в представлении к увольнению с военной службы по истечении срока контракта, в связи с объявлением частичной мобилизации.
Действующий контракт административного истца истекал 23.10.2022г., в мае 2022 года, то есть до объявления мобилизации, им был подан рапорт об увольнении с военной службы по истечении срока контракта, от заключения нового контракта о прохождении военной службы, отказывается.
21.09.2022г. командованием воинской части ему было отказано в представлении к увольнению по данному основанию на основании п. 4 Указа Президента Российской Федерации «Об объявлении частичной мобилизации в Российской Федерации» от 21.09.2022 года № 647.
02.11.2022 года ему также было доведено до сведения, что письменного Указа об отмене частичной мобилизации не издавалось.
Вот основные выводы суда:
- "В контракте о прохождении военной службы закрепляются добровольность поступления гражданина (иностранного гражданина) на военную службу, срок, в течение которого гражданин (иностранный гражданин) обязуется проходить военную службу, и условия контракта"; (ч. 2 ст. 32 ФЗ-53 «О воинской обязанности и военной службе)
- "в Российской Федерации частичная мобилизация не прекращена, Указ Президента Российской Федерации «Об объявлении частичной мобилизации в Российской Федерации» не отменен, в связи с чем п. 4 данного Указа определяющий порядок прохождения военной службы и статус военнослужащих продолжает свое действие. Контракты о прохождении военной службы, заключенные военнослужащими, продолжают свое действие до окончания периода частичной мобилизации, за исключением случаев увольнения военнослужащих с военной службы по основаниям, установленным настоящим Указом", мы перечисляли их в прошлой статье;
- "Ссылку на источники из СМИ, согласно которым, частичная мобилизация, завершена, суд парировал: «официальным опубликованием актов Президента Российской Федерации, Правительства Российской Федерации, нормативных правовых актов федеральных органов исполнительной власти считается первая публикация их полных текстов в «Российской газете» или первое размещение (опубликование) на «Официальном интернет-портале правовой информации», а не полученная информация из средств массовой информации (телевидение)".
Тем самым суд отказал административному истцу в удовлетворении его требований и подтвердил теорию этого вопроса.
Пример №2:
Если в примере №1 контракт истекал после объявления частичной мобилизации, то в этом случае контракт истек за 3 месяца до Указа Президента РФ, рапорт на увольнение был подан до 24.02.2022 г., а отказ в увольнении был связан с тем, что командир части своевременно не представил его к увольнению с военной службы, ввиду длительного подсчета выслуги лет.
05.12.2022 г. Грозненский гарнизонный военной суд (дело № 2а-219/2022) отказал административному истцу, который просил: признать незаконным бездействие командира в/ч, связанное с непредставлением к увольнению с военной службы по истечению срока контракта и обязать названное должностное лицо представить его к увольнению с военной службы по указанному основанию.
Срок подачи рапорта – 31.01.2022г. (еще до проведения СВО), срок окончания контракта – 26.06.2022 г. (до Указа Президента РФ от 21.09.2022 г.), однако ввиду того, что командование в/ч несвоевременно направило его личное дело на подсчет выслуги лет, он до объявления частичной мобилизации не был представлен к увольнению. При этом в настоящее время командование отказывается его уволить с военной службы по истечении срока контракта, так как в Указе Президента Российской Федерации от 21 сентября 2022 г. № 647 «Об объявлении частичной мобилизации в Российской Федерации» такое основание отсутствует.
Выводы суда схожие с Читинским гарнизонным военным судом (пример №1): срок действия контракта не ограничен, в связи с объявленной частичной мобилизацией, которой был объявлен мораторий на увольнение кроме 3-х оснований (состояние здоровья на категорию годности «Д», достижение предельного возраста, приговор суда о назначении уголовного наказания в виде лишения свободы), дата окончания прохождения военной службы и окончания контракта - дата исключения военнослужащего из списков личного состава воинской части в связи с увольнением с военной службы.
Но в данном примере есть и довольно интересные, отличающиеся выводы суда:
- "В отношении тех военнослужащих, у которых срок контракта о прохождении военной службы истек до объявления частичной мобилизации, но из списков личного состава воинской части они до частичной мобилизации исключены не были, также применяются только три оставшихся основания для увольнения (истечения срока контракта среди этих оснований нет)";
- "Длительный подсчет выслуги лет, осуществляемый командованием воинской части, не влияет на вышеуказанный вывод суда и правового значения не имеет".
Позволим себе сказать, что выводы суда являются спорными, в первом случае судья в основу положил тот факт, что срок контракта истекал уже после Указа Президента РФ о частичной мобилизации, но во втором случае виной отказа в увольнении стал сам же командир в/ч, который своими действиями повлиял на судьбу военнослужащего, в буквальном смысле лишил его права на увольнение с военной службы и зачисление в запас. При этом, суд не отразил в своем Решении была ли необходимость в подсчете выслуги лет, чем была вызвана задержка, соизмеримо ли нарушение прав и свобод граждан с данной задержкой.
Право административного истца в публичных правоотношениях первостепенно, в данном случае право административного истца на увольнение с военной службы и зачисление в запас не может ставиться в зависимость от процедуры реализации государственными органами и сроками исполнения.
В соответствии с п. 17 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 28.06.2022 N 21 «О некоторых вопросах применения судами положений главы 22 Кодекса административного судопроизводства Российской Федерации и главы 24 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации»: судам следует иметь в виду, что
законность оспариваемых решений, действий (бездействия) нельзя рассматривать лишь как формальное соответствие требованиям правовых норм. Из принципов приоритета прав и свобод человека и гражданина, недопустимости злоупотребления правами (части 1 и 3 статьи 17 и статья 18 Конституции Российской Федерации) следует, что органам публичной власти, их должностным лицам запрещается обременять физических или юридических лиц обязанностями, отказывать в предоставлении им какого-либо права лишь с целью удовлетворения формальных требований, если соответствующее решение, действие может быть принято, совершено без их соблюдения, за исключением случаев, прямо предусмотренных законом.
Но стоит отметить, что решение суда, приведенное в примере №1, на данный момент не вступило в законную силу, так как подана апелляционная жалоба, и возможно, мы увидеть новую точку зрения на эту ситуацию. Во втором же случае, к сожалению, Решение не было обжаловано.
На основании всего вышеприведенного возникает закономерный вопрос: «а можно ли уволиться с военной службы в 2023 году?».
На наш взгляд, если срок вашего контракта истек, а Вас отказываются увольнять с военной службы по истечению контракта, устно ссылаясь на Указ Президента РФ от 21.09.2022 г. № 647 «Об объявлении частичной мобилизации в Российской Федерации», то стоит воспользоваться существующей правовой базой и попытаться оспорить указанные действия командования воинской части.
Правовую основу для увольнения с военной службы по истечению срока действия контракта составляют ст. 32, 38, 51 ФЗ-53 «О воинской обязанности и военной службе». (далее – Закон), а также Указ Президента РФ от 16.09.1999 N 1237 «Вопросы прохождения военной службы», вместе с «Положением о порядке прохождения военной службы»
Вышеуказанные нормативно-правовые акты не содержат пролонгации истекшего или истекающего по сроку контрактов, наоборот, требуется заключение нового контракта на добровольной основе, о чем содержат положения Федерального закона. Окончанием военной службы считается дата исключения военнослужащего из списков личного состава воинской части. Военнослужащий должен быть исключен из списков личного состава воинской части в день истечения срока его военной службы.
Не смотря на два приведенных судебных примера, нельзя сказать, что правоприменительная практика по увольнению с военной службы в условиях частичной мобилизации сформировалась. Полагаем, однозначно необходимо доказывать наличие своих прав на увольнение, предусмотренных и гарантированных ст.51 Федерального закона №53 от 28.03.1998г. «О воинской обязанности и военной службе».
Для лиц, оказавшихся в подобной ситуации, мы подготовили алгоритм необходимых действий – для получения данного алгоритма переходите к нам в telegram.