Вы можете оставить свой вопрос или прислать иск/претензию в нашу группу Вконтакте и наши юристы бесплатно оценят вашу ситуацию и подскажут какую позицию избрать:
"Претензии и иски по товарным знакам"(https://vk.com/tzpomosh)
Также, наши юристы оказывают юридическую помощь по делам, связанными с нарушением прав на интеллектуальную собственность.
В последнее время предприниматели всё чаще начали сталкиваться с претензиями и судебными исками, связанными с использованием изображений, персонажей и иных элементов популярной франшизы Miraculous: Tales of Ladybug & Cat Noir, более известной в России как «Леди Баг и Супер-Кот».
Если раньше подобные требования казались чем-то редким и точечным, то сейчас ситуация заметно изменилась. Согласно данным Картотеки арбитражных дел, по участнику Miraculous Corp уже отображаются десятки свежих арбитражных дел, при этом значительная часть дел регистрируется в один период и подаётся к индивидуальным предпринимателям, продавцам маркетплейсов и небольшим компаниям.
Именно поэтому многие продавцы, получившие претензию или обнаружившие дело в арбитражном суде, оказываются в полной растерянности: кто такая Miraculous Corp, действительно ли у неё есть права, почему претензия пришла именно им, нужно ли срочно платить заявленную сумму, можно ли снизить компенсацию и что будет, если вообще ничего не делать.
Miraculous Corp — это компания, связанная с управлением правами на франшизу Miraculous, включающую мультсериал, фильмы, персонажей, визуальные образы, товарные знаки, иллюстрации и иные объекты интеллектуальной собственности. К таким объектам могут относиться изображения Леди Баг, Супер-Кота, других персонажей, элементы оформления, логотипы, графика, принты, упаковка и иные визуальные материалы, используемые в товарах или карточках товаров.
В претензиях обычно указывается, что предприниматель без согласия правообладателя использовал охраняемые объекты интеллектуальной собственности. Такое использование может выражаться не только в фактической продаже товара, но и в самом размещении карточки товара с изображением персонажа, логотипом, названием или иным спорным обозначением.
Важно понимать: сам факт получения претензии ещё не означает, что требование автоматически законно и подлежит оплате в полном размере. В каждом конкретном случае нужно проверять, какие именно права заявляет компания, на какой объект, какими документами подтверждается правообладание, как зафиксировано нарушение, какие доказательства приложены и действительно ли спорное изображение или обозначение использовалось именно вами.
На практике по таким делам огромное значение имеют детали. Иногда заявитель прикладывает неполный комплект документов. Иногда неясно, на какой именно объект заявлены права. Иногда скриншоты карточки товара оформлены с нарушениями. Иногда сумма компенсации явно завышена и не соответствует характеру нарушения, объёму продаж, периоду размещения товара и реальным обстоятельствам дела.
Многие предприниматели совершают одну и ту же ошибку: либо сразу платят заявленную сумму, не проверив документы, либо, наоборот, полностью игнорируют претензию и судебное дело. Оба варианта могут быть опасными. В первом случае можно заплатить больше, чем следовало. Во втором — получить судебное решение о взыскании компенсации, расходов на представителя и госпошлины.
Перед предпринимателем сразу встаёт вопрос: что делать? Отвечать ли на претензию? Удалять ли карточку товара? Пытаться ли договориться? Проверять ли права Miraculous Corp? Ждать ли суда? Можно ли снизить сумму? А если дело уже появилось в картотеке арбитражных дел — насколько всё серьёзно?
В этой статье разберём, как действовать, если вы получили претензию или иск от Miraculous Corp, какие документы необходимо проверить в первую очередь, какие ошибки чаще всего допускают продавцы и на какие доводы можно ссылаться, если дело уже дошло до арбитражного суда.
Если кратко: игнорировать такую ситуацию нельзя. По делам о нарушении исключительных прав компенсация может быть заявлена в значительном размере, а при отсутствии возражений суд может взыскать сумму, которую можно было бы существенно снизить при грамотной правовой позиции.
Статьей 1301 ГК РФ установлена ответственность за нарушение исключительного права правообладателя в размере от 10 000 руб. до 10 000 000 руб.
1. Где вас нашли?
По закону, Правообладатель вправе требовать компенсацию просто за размещение карточки этого товара на маркетплейсах/личных сайтах с использованием его объекта авторских прав, даже если фактически вы не успели еще ничего продать. С этой целью представители правообладателей регулярно осуществляют мониторинг товаров на сайтах Вайлдберриз/Озон.
Вам придет претензия на электронную почту или на почтовый адрес с ссылкой на товар, скриншотами и требованием выплатить компенсацию, незамедлительно ответить на полученную претензию. В данном случае, следует также изучить полученные документы, а именно проверить есть ли доверенность, оформлена ли она надлежащим образом, как правообладатель обосновывает свое право на владение фотографией, какие документы предоставляет в доказательство этому, проверить надлежащим ли образом удостоверены прилагаемые скриншоты карточки товара.
Если будут обнаружены недочеты со стороны Правообладателя хотя бы по одному из вышеуказанных пунктов, то это может служить обстоятельством для отказа в выплате компенсации, а требования правообладателя не будут являться законными.
2. Как реагировать на претензию? Досудебное урегулирование.
Если дело дошло до судебного разбирательства, пролистайте до следующей главы.
Если претензия подана по доверенности от лица Правообладателя, то первым делом нужно проверить доверенность представителя, а именно срок действия доверенности, имеет ли представитель правообладателя право на предъявление таких претензий.
Если доверенность была выдана нотариусом, то ее действительность можно проверить на сайте: https://www.reestr-dover.ru/
Не все доверенности выдаются нотариусом, юридические лица и индивидуальные предприниматели вправе выдавать доверенности на своем бланке без обращения к нотариусу. Такая доверенность должна быть подписана генеральным директором или самим индивидуальным предпринимателем и скреплена печатью.
Затем, нужно проверить каким образом Правообладатель подтверждает факт нарушения.
Согласно пункту 43.2 совместного постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 26.03.2009 N 5/29 "О некоторых вопросах, возникших в связи с введением в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации" разъяснено, что компенсация подлежит взысканию при доказанности факта нарушения.
Как мы уже писали раньше, нарушением может считаться не только факт продажи, но и факт выставления товара на продажу для неограниченного круга лиц.
В этом случае Правообладатель подтверждает нарушением скриншотом.
Судебная практика предъявляет несколько требований к таким скриншотом, чтобы они были приняты в качестве надлежащего доказательства.
Согласно пункту 55 Постановления N 10, при рассмотрении дел о защите нарушенных интеллектуальных прав суд в силу статей 55 и 60 ГПК РФ, статей 64 и 68 АПК РФ вправе принять любые средства доказывания, предусмотренные процессуальным законодательством, в том числе полученные с использованием информационно -телекоммуникационных сетей, в частности сети "Интернет". Допустимыми доказательствами являются в том числе сделанные и заверенные лицами , участвующими в деле, распечатки материалов, размещенных в информационно - телекоммуникационной сети ( скриншот ), с указанием адреса интернет-страницы, с которой сделана распечатка, а также точного времени ее получения . Такие распечатки подлежат оценке судом при рассмотрении дела наравне с прочими доказательствами (статья 67 ГПК РФ, статья 71 АПК РФ).
Таким образом, в соответствии с вышеуказанными нормами права, суды в последнее время начали принимать как доказательство не заверенные нотариусом скриншоты. Однако, в зависимости от ситуации и самого содержания скриншота, такой скриншот может быть признан в качестве ненотариального доказательства.
Правообладатели сейчас часто пользуются специальными сервисами для ненотариального заверения скриншотов, одним из которых например является ВЕБДЖАСТИС.
ДОСУДЕБНОЕ СОГЛАШЕНИЕ:
Если вы правильно произвели оценку предъявленной вам Претензии и доказательств правонарушения и пришли к выводу, что Правообладатель действительно готов обратиться в суд и с документами у него все в порядке, то стоит предложить заключить досудебное соглашение.
Как же договориться? Вы можете им написать на электронную почту или позвонить по телефону и жалобно спросить готовы ли они скинуть какую-либо сумму?
Однако не стоит принимать поспешных решений. Лучший подход в досудебном урегулировании это направить официальный ответ на досудебную претензию, где в соответствии с действующими нормами права, разъяснениями Пленумов ВС РФ, а в особенности судебной практикой разъяснить им, что предложенная вами сумма является выгодной для обеих сторон, а их обращение в суд выгоды им не принесет.
3. Что делать если дело уже в суде? Готовим возражение на иск.
Итак, Вам почтой пришло исковое заявление или вы обнаружили в картотеке дел арбитражного суда дело против Вас и не знаете что же делать.
Если вдруг кто не сталкивался, то картотеке дел арбражного суда здесь: https://kad.arbitr.ru/ Вы можете просто вбив свое ФИО, наименование организации или ИНН найти все судебные дела против Вас.
Как добиться полного отказа в удовлетворении иска? Так просто на этот вопрос ответить нельзя, все зависит от дела, поскольку всегда все индивидуально. Чаще всего, отказы бывают именно из-за отсутствия надлежащих доказательств по делу, о чем мы уже писали выше. Однако, иногда стоит выбрать позицию снижения компенсации.
Самое главное, это не пускать дело на самотек. Если вы не предоставите в суд Возражение на исковое заявление, то суд скорее всего взыщет по полной.
Правообладатели нередко подают в суды иски с завышенными суммами взыскания, которые ничем не подтверждают. И если, вы не будете возражать против заявленной суммы, то суды не будут уменьшать размер компенсации. Но при правильных действиях Ответчика, размер компенсации чаще всего можно очень существенно уменьшить.
Что же нам говорит закон?
Рассматривая дела о взыскании компенсации, суд, по общему правилу, определяет ее размер в пределах, установленных Гражданским кодексом Российской Федерации (абз. второй п. 3 ст. 1252), в зависимости от характера нарушения и иных обстоятельств дела с учетом требований разумности и справедливости. Низший предел размера компенсации, установленный ст. 1301 и 1515 ГК РФ, составляет 1 000 рублей.
Согласно правовой позиции Верховного Суда Российской Федерации, изложенной в пункте 47 Обзора судебной практики по делам, связанным с разрешением споров о защите интеллектуальных прав от 23.09.2015, суд определяет размер компенсации не произвольно, а исходя из оценки представленных сторонами доказательств.
Размер подлежащей взысканию компенсации должен быть судом обоснован. При определении размера компенсации суд учитывает, в частности, обстоятельства, связанные с объектом нарушенных прав (например, его известность публике), характер допущенного нарушения (в частности, размещен ли товарный знак на товаре самим правообладателем или третьими лицами без его согласия, осуществлено ли воспроизведение экземпляра самим правообладателем или третьими лицами и т.п.), срок незаконного использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации, наличие и степень вины нарушителя (в том числе носило ли нарушение грубый характер, допускалось ли оно неоднократно), вероятные имущественные потери правообладателя, являлось ли использование результатов интеллектуальной деятельности или средств индивидуализации, права на которые принадлежат другим лицам, существенной частью хозяйственной деятельности нарушителя, и принимает решение исходя из принципов разумности и справедливости, а также соразмерности компенсации последствиям нарушения (п. 62 Постановления № 10).
Таким образом, видим, что размер компенсации должен быть обоснован, чего Истцы по этим делам не делают, а следовательно нужно смело заявлять о снижении размера компенсации.
Какие могут быть основания для снижения? Ниже представлены обстоятельтсва, на которые обращают внимания суда при снижении. Данные основания выработаны из нашей работы, а также анализа более сотни дел в данной категории:
1. Правонарушение совершено ответчиком впервые.
2. Истец не ставил ответчика в известность о том, что он является правообладателем, не предупреждал о необходимости прекратить нарушение.
3. Ответчик являлся предпринимателем с незначительным оборотом и небольшой прибылью.
4. Истец обязан, в случае заявления ответчиком возражений, представить доказательства осуществления аналогичной предпринимательской деятельности на территории РФ.
5. Материальное положение Ответчика.
6. Одним действием Ответчика произошло нарушение исключительных прав на несколько объектов интеллектуальной собственности, принадлежащих одному правообладателю.
7. Нарушения были допущены ответчиком по неосторожности.
8. Ответчик относился к субъектам малого предпринимательства, а именно к категории «Микропредприятие».
9. Убытки поддаются исчислению с разумной степенью достоверности, а их превышение должно быть доказано Ответчиком.
10. Использование объектов интеллектуальной собственности, права на которые принадлежат другим лицам, с нарушением этих прав не являлось существенной частью деятельности ответчика и не носило грубый характер.
а также многие другие.
Таким образом, если дело в суде, то нужно обязательно подавать мотивированное возражение и требовать снижения компенсации, иначе суд спокойно может взыскать любую заявленную Истцом сумму до 10 000 000 рублей.
Отдельно следует учитывать, что правообладатель вправе выбрать иной способ расчёта компенсации, предусмотренный законом, а именно — потребовать её взыскания в двукратном размере стоимости товаров, на которых незаконно размещён товарный знак, либо в двукратном размере стоимости права использования соответствующего результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации, определяемой исходя из цены, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за правомерное использование (лицензионное вознаграждение).
Такой порядок прямо предусмотрен, в частности, пунктом 4 статьи 1515 ГК РФ. В отличие от «фиксированной» компенсации (от 10 000 до 10 000 000 рублей), данные способы расчёта значительно сложнее оспаривать и снижать, поскольку они формально привязаны к объективным экономическим показателям - стоимости товара либо рыночной цене лицензии. В таких спорах возникает множество нюансов: корректность определения количества товара, достоверность сведений о его цене, обоснованность выбора конкретной лицензии для сравнения, соответствие классов МКТУ, территория и срок использования, а также иные обстоятельства, влияющие на размер компенсации. Все эти вопросы требуют детального правового анализа и судебной практики по аналогичным делам, поэтому в подобных ситуациях крайне рекомендуется обращаться к юристу, специализирующемуся строго на интеллектуальной собственности, поскольку корректно выстроить позицию и снизить размер заявленных требований «в двух словах» невозможно.
В пункте 43.3 совместного Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 26.03.2009 N 5/29 "О некоторых вопросах, возникших в связи с введением в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации" разъяснено, что правообладатель не обязан доказывать размер понесенных убытков.
В пункте 35 Обзора судебной практики по делам, связанным с разрешением споров о защите интеллектуальных прав , утвержденного Президиумом Верховного Суда Российской Федерации от 23.09.2015, разъяснено, что при определении размера подлежащей взысканию компенсации суд не вправе по своей инициативе изменять вид компенсации , избранный правообладателем.При этом суд не вправе снижать размер компенсации ниже минимального предела, установленного законом, по своей инициативе.