Механизм совместных закупок и закупок у единственного поставщика получает всё большее распространение при заключении офсетных контрактов (статья 111.4 Федерального закона от 05.04.2013 №44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее - Закон о контрактной системе)). Однако на практике существует ряд неочевидных рисков, на которые необходимо обращать внимание при структурировании офсетного контракта.
1. Заказчик обязан отказаться от заключения контракта, если участник нарушил установленное документацией требование об отсутствии в реестре недобросовестных поставщиков.
Согласно части 1.1 статьи 31 Закона о контрактной системе, заказчик вправе установить требование об отсутствии информации об участнике закупки в реестре недобросовестных поставщиков (далее – РНП). При этом часть 9 статьи 31 Закона о контрактной системе возлагает на заказчика обязанность отказаться от заключения контракта, если после подведения итогов, но до подписания контракта, он обнаружит несоответствие участника требованию об отсутствии исполнителя в РНП. Если контракт уже подписан, а на дату подписания поставщик уже числился в РНП, такой контракт признаётся ничтожным с применением односторонней реституции в пользу добросовестного заказчика.
Выявлена практика, в соответствии с которой если до подписания контракта обнаружено нахождение участника в РНП, заказчик не вправе заключать контракт с таким участником. В противном случае такая сделка будет признана ничтожной как посягающая на публичные интересы. Поставщик, действуя разумно и добросовестно и соблюдая требования Закона о контрактной системе, обязан уведомить заказчика о факте своего включения в РНП[1].
2. Включение поставщика в РНП в период исполнения контракта не является основанием для одностороннего отказа заказчика, если такое право прямо не предусмотрено контрактом.
По общему правилу, расторжение офсетного контракта допускается по соглашению сторон, по решению суда, в случае одностороннего отказа стороны контракта от исполнения контракта в соответствии с гражданским законодательством (ч. 8 ст. 95 Закона о контрактной системе).
Для применения одностороннего отказа необходимо наличие основания, прямо предусмотренного законом или контрактом. Многие заказчики полагают, что наличие поставщика в РНП является безусловным основанием для расторжения офсетного контракта.
В данном случае право на односторонний отказ по такому основанию должно быть прямо предусмотрено контрактом.
Согласно пункту 2 части 9 статьи 111.4 Закона о контрактной системе, во все офсетные контракты, заключаемые по результатам совместного электронного конкурса, включаются одинаковые условия. Следовательно, любое основание для одностороннего отказа заказчика, предусмотренное в одном из таких контрактов (в том числе право на отказ при включении поставщика в РНП), должно быть предусмотрено во всех контрактах, заключённых с тем же исполнителем в рамках совместной закупки. Таким образом, при наличии такого основания для расторжения попадание исполнителя в РНП повлечет возникновение права у любого из заказчиков прекратить контракт в одностороннем порядке. Выводы подтверждаются судебной практикой:
- если до заключения контракта поставщик полностью соответствовал требованиям закупочной документации и не числился в РНП, однако в период исполнения контракта был включён в реестр, то заказчик не вправе отказаться от контракта в одностороннем порядке на данном основании, если соответствующее условие прямо не предусмотрено контрактом. В противном случае односторонний отказ признаётся незаконным[2];
- привлечение поставщика к административной ответственности в период исполнения контракта не предоставляет заказчику права на односторонний отказ, если ни Законом о контрактной системе, ни условиями контракта такое право не предусмотрено. В противном случае односторонний отказ от контракта будет признан незаконным[3].
Таким образом, при заключении офсетных контрактов через совместную закупку для минимизации риска исполнителя необходимо либо исключить из офсета такое основание для одностороннего прекращения, либо предпринять дополнительные усилия для надлежащего исполнения офсета с каждым из заказчиков во избежание включения в РНП.
3. Расторжение офсетного контракта влечет обязанность каждого заказчика, который заключил с поставщиком (исполнителем) по офсетному контракту контракт как с единственным поставщиком (исполнителем), прекратить такой контракт.
После исполнения инвестиционных обязательств исполнитель по офсетному контракту попадает в реестр единственных поставщиков (ч.5 ст.111.4 Закона о контрактной системе). Заказчики могут заключить с таким исполнителем контракты на поставку товаров(услуг) без проведения конкурентных процедур. Ряд проектов по офсетной модели построен на этом механизме.
При этом в Законе о контрактной системе предусмотрена специальная норма, создающая для реализуемых по такой модели офсетов самостоятельный и весьма серьёзный риск.
Согласно пункту 3 части 15 статьи 95 Закона о контрактной системе, заказчик обязан принять решение об одностороннем отказе от исполнения контракта, если в ходе исполнения контракта, заключённого с единственным поставщиком – исполнителем офсетного контракта, расторгнут офсетный контракт. При этом данная обязанность не требует дублирования в условиях договора. Более того, она распространяется на всех заказчиков, заключивших аналогичные контракты с тем же исполнителем офсетного контракта как с единственным поставщиком.
Таким образом, из совокупности приведённых норм и судебной практики следует несколько ключевых выводов:
- на стадии заключения контракта заказчик обязан отказаться от подписания контракта, если после подведения итогов закупки он обнаружит, что поставщик включён в РНП. Если контракт всё же был подписан, при том что поставщик уже числился в РНП на дату подписания, такой контракт признаётся ничтожным;
- в период исполнения контракта сам по себе факт включения поставщика в РНП не предоставляет заказчику права на односторонний отказ. Такое право возникает только в случае, если соответствующее условие прямо закреплено в тексте контракта. В случае совместной закупки такое условие может быть в каждом контракте, и включение исполнителя в РНП будет основанием для прекращения контрактов со всеми заказчиками;
- для модели закупки у исполнителя по офсетному контракту как у единственного поставщика закон устанавливает особое правило: если офсетный контракт расторгнут, каждый заказчик, заключивший контракт с исполнителем по офсету как с единственным поставщиком, обязан принять решение об одностороннем отказе. Это требование действует независимо от условий контракта.
[1] Постановление Арбитражного суда Уральского округа от 22.01.2026 № Ф09-4919/25 по делу № А07-8083/2025.
[2] Определение Верховного Суда РФ от 03.06.2021 № 310-ЭС21-7923 по делу № А14-17053/2019.
[3] Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 20.12.2024 по делу № А33-22162/2024.