Есть ли жизнь после субсидиарной ответственности? Этот вопрос возникал у каждого предпринимателя, коснувшегося институтов банкротства и субсидиарной ответственности. Одна ошибка способна обнулить наработки семейных поколений. Одни столкнулись сами, другие наблюдали, как столкнулись их друзья, знакомые, партнёры или работодатели.
Весь кошмар субсидиарной ответственности заключается в том, что предпринимателя или топ-менеджера, взаимодействующего с группой компаний, имеющей долгов на сотни миллионов, суд делает ответчиком на всю сумму долга. Субсидиарная ответственность становится пожизненной и не позволяет полноценно развивать бизнес, поскольку всё, что зарабатывается, списывается в счёт уплаты несопоставимых долгов.
Такое положение вещей формирует естественное препятствие, ограничивающее предпринимательскую активность.
С одной стороны, для развития бизнес-идей, требуется здоровый авантюризм, готовность к непредвиденным рискам, сопоставимым с желаемым результатом. С другой стороны, входя в партнёрство или иное взаимодействие с токсичными структурами, токсичность которых не очевидна, рискуешь отдать всё имущество в счёт уплаты чужих долгов.
По старинке, использовался и продолжает использоваться институт номинальных собственников имущества и компаний. Однако, в борьбе с ФНС, кредиторами и желающими «откусить от пирога», предприниматели должны помнить восточную притчу, когда номинальный собственник может сказать – «Теперь я дракон!». Предельно доходчиво притча адаптирована под предпринимательское сообщество в фильме Романа Прыгунова «Миллиард».
Некоторые, использовали некоммерческие организации, в целях формирования островов стабильности, осуществляя предпринимательскую деятельность через унитарные организации. Однако, имущество таких организаций не может быть распределено между наследниками, в случае непредсказуемого ухода из жизни бенифициара.
Подобная неопределенность лишала предпринимателей любых гарантий. Когда запрос на перемены стал очевидным, законодатель пошел навстречу сообществу: результатом этой работы стало появление в ГК РФ с 1 марта 2026 года института личных фондов.
Личные фонды – новая сущность
Личный фонд – это самостоятельное юридическое лицо, со своим директором, бухгалтерией, юридическим адресом, обособленным имуществом, налогообложением и учредителем. Личный фонд очень похож на статус индивидуального предпринимателя, но принципиально от него отличается тем, что имущество, переданное в Личный фонд, становится собственностью Личного фонда. А с точки налогообложения, практически одно и тоже. При этом, некоторые различия присутствуют.
Внешне, использование Личного фонда для защиты от субсидиарной ответственности выглядит следующим образом:
Пример 1.
Предприниматель, владеющий активами стоимостью более 100 млн. руб. передаёт их в личный фонд и перестаёт быть их собственником. Личным фондом управляет его доверенное лицо, в качестве директора. Через 5 лет предприниматель попадает в процедуру банкротства. Арбитражный управляющий пытается обратить взыскание на имущество Личного фонда, там всё сделано «красиво» и всё имущество, остаётся собственностью Личного фонда, а его семья (выгодоприобретатели) продолжает получать доход от деятельности Личного фонда (без удержаний НДФЛ). При этом, если Предприниматель сам является выгодоприобретателем, то правилами управления может быть предусмотрен вариант оплаты картой фонда личных нужд Предпринимателя (иначе личные средства попадут в конкурсную массу).
Пример 2.
Активы Предпринимателя оформлены на третьих лиц. Третьи лица могут вступить в брак, предать или умереть. Предприниматель добивается формирования «красивого» Личного фонда номинальным держателем его активов, с запретом на изменение Устава фонда и Условий управления фондом, где он или члены его семьи указаны в качестве выгодоприобретателей. Предпринимателя начали банкротить или признавать субсидиарным должником, по обязательствам коммерческих структур, к управлению которыми он причастен. Арбитражный управляющий не может обратить взыскание на имущество Личного фонда, отобрать право на использование имущества Личного фонда, банковской картой которого пользуется Предприниматель, для удовлетворения личных нужд.
Приведённые примеры будут работать безупречно, если при создании и использовании Личного фонда всё делать «красиво». Для уяснения принципов функционирования механики Личного фонда, предлагается рассмотреть четыре его основных функциональных признака.
Первый признак, который следует выделить особо – это унитарность Личного фонда. Учредитель фонда не имеет долей в его уставном капитале, которые возможно отобрать, передать по наследству, разделить с супругом. Личный фонд неотделим от своего учредителя, который до последних дней своих, вправе решать, кто будет руководить фондом, куда направлять доходы от управления имуществом фонда, кому достанется имущество, после ликвидации фонда, чем будет заниматься фонд после смерти учредителя.
Второй признак, который отвечает интересам современных вызовов, это конфиденциальность владения фондом - возможность существенного закрытия информации об учредителе фонда. Но сама конструкция личного фонда не является панацеей конфиденциальности владения. Тут существуют возможности деления учредительных документов на закрытую (Условия управления) и на относительно открытую часть (Устав). Юридический адрес не должен быть «говорящим».
Третий признак — стабильность владения. Активы, переданные в личный фонд, не подлежат разделу между супругами при разводе или между наследниками после смерти учредителя. Они продолжают работать как единый неделимый механизм. Создав личный фонд, учредитель может вступать в брачные отношения с любыми брачными аферистами, поскольку прирост активов по ценным бумагам и депозитам уже не войдёт в совместно нажитое имущество супругов. Учредитель личного фонда может при жизни задать любые сценарии распределения доходов и имущества, назначив конкретных выгодоприобретателей (категорий – детям, внукам, правнукам, родителям) и определив условия выплат для них.
Четвёртый признак – личный фонд несет субсидиарную ответственность своим имуществом по обязательствам учредителя личного фонда в течение трех лет со дня его создания. В ряде случаев, данный период может быть продлён до 5 лет. Указанное свойство личного фонда прямо закреплено в части 6 статьи 123.20-4. Гражданского кодекса РФ.
Исключения и ограничения.
Безусловно, в каждом правиле есть свои исключения. В приведённых примерах присутствует оговорка – «красиво». Судебная практика по Личным фондам находится в стадии формирования. Однако, некоторые моменты уже можно предвосхитить.
Не истек «критический срок» (3 или 5 лет)
Согласно части 6 статьи 123.20-4 Гражданского кодекса РФ, Личный фонд несет субсидиарную ответственность своим имуществом по обязательствам учредителя:
- в течение трех лет со дня создания фонда;
- до пяти лет со дня создания фонда, если кредиторы докажут в суде, что по уважительным причинам не имели возможности заявить свои требования в рамках стандартного трехлетнего срока.
Следовательно, учредителю необходимо заблаговременно создавать личный фонд, чтобы к моменту возникновения любых претензий о субсидиарной ответственности критический трехлетний (или пятилетний) срок гарантированно истек. Инструмент эффективно защищает от будущих, а не от уже созревших проблем.
Субсидиарная ответственность Учредителя
Учредитель несёт субсидиарную ответственность по всем обязательствам Фонда без исключения. Следовательно, вакханалия с финансово-хозяйственной деятельностью Личного фонда полностью исключается. Как и в случаях с организацией ФХД обычного общества, на котором сконцентрированы активы, личным фондам нельзя:
- ·заключать сделки с токсичными компаниями;
- заключать оспоримые и ничтожные сделки (без одобрений, с «банкротами», на нерыночных условиях);
- минимизировать или свести к нулю операционную деятельность;
- избегать вексельных расчётов;
- игнорировать правила оформления первичной документации по сделкам, игнорировать правильное оформление прав;
- избегать поручительств и залогов.
Игнорирование любого из перечисленных запретов, может стать основанием возникновения обязательств, которые могут перекрыть стоимость активов Личного фонда и возникновения ответственности у учредителя. Другими словами, следует соблюдать юридическую гигиену.
Личный фонд как выгодоприобретатель (стерильность активов)
Фундаментальный принцип защиты капитала – Личный фонд не имеет права на токсичное прошлое. Если хронология формирования фонда совпадает по времени с периодом сомнительной оптимизации или рискованных сделок, суды аннулируют защиту. Временная дистанция между получением спорного дохода и передачей его в фонд должна быть максимальной — как минимум за пределами трехлетнего (а лучше пятилетнего) периода контроля со стороны кредиторов и ФНС.
Пример 3.
Если общество, осуществляющее операционную деятельность, получит аванс по государственному контракту и не исполнит его, то госзаказчик совместно с правоохранительными органами направят всё своё внимание и усилия в сторону Личного фонда. Целью станет изъятие выведенных бюджетных средств и полное возмещение нанесенного ущерба.
Пример 4.
Группа компаний, ведущая масштабную строительную деятельность, систематически оптимизирует налоги через токсичных контрагентов. Полученный доход поступает в распоряжение учредителя, который вносит эти средства в личный фонд. В таком сценарии Личный фонд с высокой степенью вероятности будет признан КДЛ любой из компаний группы, попавшей под банкротство из-за налоговых санкций. Суд применит пп. 3 п. 4 ст. 61.10 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)».
Злоупотребление правом и мнимость
Передача активов в Личный фонд защищает их только тогда, когда обособление имущества произошло не только на бумаге, но и в реальности. Если учредитель юридически переписал активы на фонд, но фактически продолжает ими управлять, суды могут признать создание фонда или передачу ему активов злоупотреблением правом (ст. 10 и ст. 170 Гражданского кодекса РФ). Нельзя, чтоб прослеживалась цель защиты активов от взысканий по уже возникшим обязательствам кредиторов.
Часть 2 статьи 123.20-7 Гражданского кодекса РФ исключает возможность назначения учредителя личного фонда на должность единоличного исполнительного органа этого фонда или включение его в состав коллегиального исполнительного органа личного фонда. Тут важно не перепутать с возможностью участия учредителя в высшем коллегиальном органе. На сегодняшний день, законодателем граница проведена недостаточно определённо. Следовательно, в этой части лучше не экспериментировать. Лучше избегать включения учредителя в любые коллегиальные органы, если присутствует задача защиты от субсидиарной ответственности по обязательствам учредителя.
Уголовно-правовые риски и конфискация
Любые гражданско-правовые механизмы защиты Личного фонда перестают работать, если действия учредителя квалифицируются как умышленное преступление. В рамках уголовного дела следователи и суды руководствуются Уголовно-процессуальным и Уголовным кодексами РФ, которые имеют приоритет над коммерческими гарантиями Гражданского кодекса РФ.
Если субсидиарная ответственность застройщика или руководителя компании тесно переплетена с уголовным делом (например, мошенничество по ст. 159 УК РФ, преднамеренное банкротство по ст. 196 УК РФ или невыплата налогов в особо крупном размере ст. 198, ст. 199 УК РФ), правоохранительные органы могут наложить арест на имущество фонда в рамках уголовного процесса (ст. 115 УПК РФ).
Если следствие докажет, что имущество фонда приобретено на средства, полученные преступным путем, оно будет конфисковано в доход государства (ст. 104.1 УК РФ), независимо от даты создания фонда.
Защита активов от субсидиарной ответственности – лишь вершина айсберга. Помимо этого, Личный фонд открывает уникальные возможности в наследственном, налоговом, супружеском и управленческом планировании. Каждому из этих направлений будут посвящены наши отдельные последующие материалы.